Петрова, Д.В. Воронков выступают против введения исключительного права представительства патентных поверенных, основным аргументом является несоответствие данного положения действующему законодательству. В частности
Гражданскому Кодексу РФ, ведь каждый гражданин РФ может поручить ведение своих дел третьему лицу, что естественно превращает в фикцию положение проекта об исключительности прав представительства патентных, поверенных, ничто не помешает обойти закон при помощи доверенности на представительство. Я возьму на себя смелость согласиться с последней точкой зрения. Законодательств зарубежных стран также по-разному подходит к решению данной проблемы. Так, например, в соответствии с законодательством
Германии, правовую консультацию в стране имеют право предоставлять только адвокаты. И дела в судах не могут вести иные лица. По аналогии и перед
Патентным ведомством, а также перед Федеральным патентным судом Германии представлять интересы клиентов не могут лица, не являющиеся патентными поверенными, или не адвокаты. Если же дело, связанное с защитой исключительных прав на объекты промышленной собственности, рассматривается в других судебных органах, адвокаты, как правило, представляют интересы клиентов вместе с патентными поверенными. В США не существует требований обязательного представления патентными поверенными не только заявителей своей страны, но даже иностранцев. Однако большинство заявителей работает через патентных поверенных просто потому, что иначе невозможно получит надежную охрану объекту интеллектуальной собственности. Патентные поверенные обеспечивают себе фактическую монополию делом, а не вводят ее искусственно, через нормативный акт.
Предлагается ввести обязательное страхование профессиональной
ответственности. По мнению одних исследователей - М.Я. Эпштейна, А.А.
Христофорова, введение данной меры позволит усилить защищенность
потребителей патентных услуг и повысить уровень их доверия. Другие – Т.И.
Охинченко, Т.В. Петрова, Д.В. Воронков выступают против введения данного
положения, обосновывая свои выводы тем, что страхование профессиональной
ответственности патентных поверенных противоречит ч. 1 ст. 19 конституции
РФ, которая провозглашает равенство всех граждан перед законом и судом. То
есть патентные поверенные, деятельность которых относится к специальной
области права, становятся в неравные условия с гражданами других правовых
специальностей, таких, как например, юристы, нотариусы и др. они вправе, но
не обязаны страховать свою ответственность. Такое страхование
осуществляется добровольно, как правило по желанию клиента, который его и
оплачивает. С.В. Пыжев, считает правильным предусмотреть для патентных
поверенных как обязательное, так и добровольное страхование, например,
аналогично тому, как это делается в здравоохранении. На мой взгляд,
последнее мнение, требует более детального осмысления и заслуживает
внимания, но, к сожалению, в настоящее время попытки разработки системы
страхования профессиональной ответственности патентных поверенных
малочисленны и неопределенны.
Следующее нововведение касается создания профессионального объединения
с обязательным членством. За создание палаты патентных поверенных,
основанной на обязательном членстве выступает А.А. Христофоров,
необходимость ее создания он выделяет в качестве первоочередных проблем и
связывает ее с ликвидацией зависимости патентного поверенного от ведомства.
Так, по его мнению «По любой жалобе Роспатент имеет право вычеркнуть
патентного поверенного из реестра. Нельзя думать, что разумная
администрация у ведомства будет вечно, поэтому данную ситуацию надо
корректировать. Практически во всех зарубежных странах существует
самоуправляющаяся организация, решающая, кто достоин быть патентным
поверенным, а кто нет. Естественно, что членство в такой организации должно
быть обязательным».[3]
Т.И. Охинченко и Т.В. Петрова выступают против создания профессионального объединения патентных поверенных, основанного на обязательном членстве. В обоснование своей точки зрения они приводят следующие доводы.
Во- первых, федеральный закон «О некоммерческих организациях», не предусматривает форму организации, основанную на обязательном членстве, наоборот, возможен свободный выход из нее.
Во- вторых, обязательное членство противоречит ст. 30 Конституции РФ,
Согласно которой «никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо
объединение или пребыванию в нем».[4]
В – третьих, из законопроекта следует, что если патентный поверенный
не является членом палаты, не уплачивает соответствующие взносы или же
исключен из палаты, он лишается права заниматься своей профессиональной
деятельностью. Причем при исключении из некоммерческой организации такой
поверенный исключается и из Госреестра, т.е. лишается квалификации
патентного поверенного, что противоречит с. 19 Конституции РФ, так как
нарушается принцип равенства патентных поверенных с другими гражданами.
Например, юристы, не состоящие в коллегии адвокатов не считаются
адвокатами. Но при этом они не теряют квалификацию «юрист» и вправе
заниматься профессиональной деятельностью. Мне бы хотелось полностью
разделить данное мнение.
В заключение хотелось бы отметить, что проект закона «О патентных поверенных» недостаточно разработан, но основные направления, по которым придется еще много работать были указаны.
II. Патентный поверенный в РФ
Как уже было сказано выше, патентный поверенный - это специалист, аттестованный Государственным Патентным Ведомством, обладающий профессиональными знаниями и практическим опытом в вопросах обращения с объектами промышленной собственности, к которым относятся:
- товарные знаки;
- изобретения;
- полезные модели;
- промышленные образцы;
- программы для ЭВМ;
- базы данных.
Патентный поверенный регистрируется в Государственном реестре и имеет индивидуальный регистрационный номер.
На всех этапах существования вышеперечисленных объектов, патентный поверенный по договору с клиентом производит любые действия по взаимодействию с Патентным ведомством (Роспатент) и другими лицами, вступающими в отношения, касающиеся этих объектов.
1. Функции патентного поверенного в области охраны промышленной собственности
Работа патентного поверенного требует высокой квалификации специалиста и наличия «творческого» подхода.
В области изобретений, полезных моделей и промышленных образцов работа патентного поверенного в общем виде выглядит так.
Первым этапом, как правило, является разработка объекта. На
этапе разработки патентный поверенный составляет (или участвует в
составлении) договор на проведение Научно - исследовательских работ (НИР)
или опытно - конструкторских работ (ОКР). В этом договоре должны быть
установлены права сторон на вновь созданные охраноспособные объекты. По
разработанной документации (чертежи, технологический процесс, рецептура, и
т.п.) патентный поверенный выявляет конкретные охраноспособные
(патентноспособные) объекты, на которые могут быть получены соответствующие
государственные охранные документы: патенты или свидетельства. В отношении
выявленных объектов проводится патентный поиск по фонду опубликованных
охранных документов с целью обнаружения аналогов, которые следует учитывать
при подаче заявки.
Следующим этапом является составление и подача заявки в
Патентное ведомство. Патентный поверенный составляет заявку, состав которой
определяется видом заявляемого объекта, в частности:
- заявление установленной формы;
- описание, структура которого должна соответствовать нормативным документам;
- перечень существенных признаков (формула);
- чертежи (при необходимости);
- фотографии промышленных образцов;
- реферат.
По доверенности заявителя патентный поверенный производит подачу заявки в Федеральный Институт Промышленной Собственности (ФИПС), оплату пошлин за подачу заявки и проведение экспертизы по существу, предоставляет необходимые ходатайства.
Кроме того, по желанию клиента, патентный поверенный подает
дополнительные ходатайства, оплачивает тарифы и предпринимает другие
действия для ускорения делопроизводства по заявке. В ходе делопроизводства
патентный поверенный готовит ответы на запросы экспертизы, участвует в
экспертных совещаниях, производит уточнения и исправления первоначальных
материалов заявки. Если делопроизводство в отраслевом экспертном отделе
ФИПС н дает положительного результата, поверенный подает возражение в
Апелляционную палату. При необходимости, патентный поверенный подает жалобу
в Высшую патентную палату Роспатента. На каждом этапе делопроизводства по
заявке поверенный выбирает наиболее оптимальную тактику, позволяющую наряду
с удовлетворением требований Патентного ведомства, обеспечить максимальную
защиту прав клиента.
После получения решения ФИПС о выдаче патента поверенный производит оплату соответствующих пошлин, контроль передачи заявки на публикацию, передачу опубликованных документов клиенту.
В период действия охранных документов поверенный производит составление и обеспечивает регистрацию в Роспатенте договоров по распоряжению правами, основанными на этих документах, проводит консультации и оказывает другие услуги. При этом выполняются необходимые действия по поддержанию охранных документов в силе.
При необходимости, поверенный осуществляет защиту прав клиента
от притязаний третьих лиц, а также предъявление претензий от имени клиента
нарушителям патента или условий лицензионного договора, с последующим
составлением искового заявления и участием в судебном рассмотрении споров.
При наличии условий, предусмотренных Патентным законом РФ, могут быть
предприняты действия по аннулированию патентов, препятствующих деятельности
клиента. На любом этапе поверенный обеспечивает получение копий и
дубликатов заявочных или патентных документов, необходимых для оформления
договорных отношений клиента с третьими лицами.
Перечисленные выше действия патентных поверенных востребованы чаще всего.
Поверенные могут выполнять и другие работы, необходимые клиентам в
различных практических ситуациях.
2. Ответственность патентного поверенного
В соответствии с Положением о патентных поверенных, как уже было сказано выше, жалобы любых лиц, связанные с ненадлежащим выполнением патентными поверенными их профессиональных обязанностей, рассматривает апелляционная комиссия, о чем уведомляется патентный поверенный.
К патентному поверенному, нарушившему предъявляемые к нему требования, могут быть приняты следующие меры: предупреждение; повторный прием квалификационного экзамена с исключением из реестра в случае неудовлетворительного результата экзамена; исключение из реестра.
В проекте закона «О патентных поверенных» в ст. 21 содержаться положения об ответственности патентного поверенного, так к патентному поверенному нарушившему требования закона или правила профессиональной этики могут быть приняты следующие меры дисциплинарной ответственности:
