В агентском договоре надо также предусмотреть обязанность агента-консигнатора в установленном порядке направить принципалу-консигнанту заверенную инвентарную опись имеющихся на складе товаров. Как правило, закладываются в договор пункты, предусматривающие:
порядок пополнения запаса товаров;
правила хранения товара;
право принципала в любое время проверить свои товары, находящиеся у агента.
Обычай делового оборота требует (если договором не предусмотрено иное), чтобы агент в обязательном порядке предоставлял принципалу все локальные нормативные правовые акты, связанные с их совместной деятельностью.
В агентском договоре чаще всего предусматривается обязанность агента и после прекращения контракта не разглашать сведений, составляющих коммерческую тайну[32].
Согласно зарубежному законодательству агент считается все же независимым, так как самостоятельно организует свою деятельность. По общему правилу он вправе, минуя принципала, приглашать субагентов, которым он выплачивает вознаграждение и несет за них ответственность.
Институт субагентуры известен и Гражданскому кодексу РФ[33] (ст. 1009 ГК РФ). В России, если только иное не предусмотрено агентским договором, агент также вправе заключать субагентские договоры, оставаясь ответственным перед принципалом за их действия. Более того, ГК РФ допускает, что в агентском договоре может быть прямо предусмотрена обязанность агента заключить один или оговоренное число субагентских договоров как с указанием, так и без указания конкретных условий.
Поскольку субагент и принципал не находятся в договорных отношениях, то ГК РФ запрещает субагенту заключать с третьими лицами сделки от имени принципала, кроме случая передоверия[34].
Особенностью зарубежного законодательства является "непонятное" россиянам правило, "ущемляющее права труженика":
с целью предотвращения любой недобросовестной конкуренции каждая из договаривающихся сторон обязуется не привлекать к работе персонал другой стороны[35].
Экзотическими для россиян пунктами договора выглядят такие обязанности агента, как:
запрет принимать заказы от клиентов, неплатежеспособность которых известна;
указание агенту соответствующими способами проверить платежеспособность клиентов, заказы которых он должен передать принципалу;
рекомендация, согласно которой суммы, полученные агентом для принципала, должны храниться на отдельном банковском счете[36].
В агентском договоре может быть использован такой инструмент, известный по договору комиссии, как делькредере. Принимая на себя делькредере, агент гарантирует принципалу получение полного (или частичного) платежа от клиента. В договоре надо четко оговорить объем и суть гарантируемых операций и, по возможности, способы получения гарантированных сумм. Одновременно должны быть определены условия, при которых долг рассматривается как безнадежный. В законодательстве всех стран наметилась тенденция, которая заключается в том, что сторона по договору (дистрибьютор, дилер, коммерческий представитель, агент и т. п.) обязана без промедления информировать контрагента о любом нарушении его прав, касающихся товарных знаков и иных специальных обозначений[37].
Вместе с тем при предоставлении агенту, например, права на использование товарного знака, принадлежащего принципалу, рекомендуется ввести в контракт пункт: "Ни одно из содержащихся в контракте положений не может быть истолковано как предоставляющее агенту:
право использовать товарный знак в качестве наименования какой-либо фирмы;
право использовать товарный знак для товаров иных, чем договорные товары;
право по истечении срока действия контракта использовать товарный знак в отношении всех других товаров или для любой иной цели".
К сожалению, российское коммерческое, предпринимательское, договорное право не знает расхожего за рубежом термина "объем продаж" в его самой распространенной форме — "минимальный объем продаж". Если агент не выполнит согласованный сторонами минимум продаж, то его ожидают неприятные последствия в виде расторжения контракта, сокращения территории или утраты исключительных прав.
§ 2. Права и обязанности принципала по договору агентирования
В соответствии с агентским договором принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре[38].
Ст. 1006 ГК регулирует вопросы, связанные с агентским вознаграждением. Законодатель, защищая интересы агента, устанавливает следующее. Если в договоре не предусмотрен размер вознаграждения и он не может быть определен исходя из условия договора, то вознаграждение уплачивается по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ "исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги".
Однако, как показывает практика, в договоре чаще всего не прорабатываются вопросы, связанные с порядком выплаты вознаграждения. В этом случае в соответствии со ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.
Иное может быть заложено в п. 3 ст. 1008 ГК РФ, предоставляющей право принципалу, имеющему возражения по отчету агента, сообщить о них последнему в течение 30 дней со дня получения отчета, если сторонами не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым.
Следовательно, во избежание разночтения указанных статей ГК РФ в агентском договоре, по мнению В. Н. Белова, следует установить:
дату (наступление события) предоставления агентом отчета принципалу;
максимальный срок для проверки отчета принципалом;
дату выплаты вознаграждения агенту[39].
Зарубежный опыт свидетельствует, что размер и способ исчисления вознаграждения должны быть тщательно проработаны в контракте особенно когда агент получает "сумму-нетто" (сумму, очищенную от непредвиденных, расходов, налогов, сборов, пошлин и т. п.).
Размер вознаграждения зависит от активности агента в ходе выполнения договора. Одно дело, найти контрагента для принципала и иное — помогать принципалу на последующих стадиях исполнения договора. Законодательством ряда стран (чаще контрактом) устанавливается право агента на получение вознаграждения с любых контрактов, заключенных на его территории, независимо от степени его участия. И в зарубежной практике слабо проработан вопрос, связанный с распределением вознаграждения между несколькими агентами, способствовавшими заключению конкретного контракта.
В контракте надо определить момент возникновения права на вознаграждение, увязав его с конкретными действиями клиента и принципала. Целесообразно уточнить, в какой степени последующие события могут оказать влияние на получение вознаграждения: аннулирование заказа, предоставление отсрочки или скидки, банкротство клиента и т. п.
Многочисленные споры возникают в случаях повторных заказов, полученных без реального участия агента. Имеющаяся на этот счет рекомендация предлагает устанавливать период времени, по истечении которого агент утрачивает автоматически право на вознаграждение за повторный заказ, возникший без его участия[40].
Надо все же учитывать, что законодательство ряда стран прямо предоставляет право агенту на комиссионные и в случае возникновения повторных заказов без его участия и даже после прекращения контракта, но при условии, если первый заказ был организован с его подачи.
Законами ФРГ, Австрии, Франции, Италии, Швейцарии и других стран предусматривается также выплата агенту компенсационных за утрату клиентуры не по его вине. В других странах, включая Россию, подобное не предусматривается ни законом, ни договором. Для облегчения расчета при возмещении за утрату клиентуры целесообразно приложить к контракту список клиентов, имеющихся на договорной территории на момент вступления контракта в силу[41].
В контракте можно проработать и такие вопросы, связанные с вознаграждением агента, как:
его вознаграждение, если он будет оказывать клиентуре услуги по послепродажному техническому обслуживанию;
вознаграждение агента, оказывающего расчетные услуги (когда клиенты осуществляют транзитные расчеты через него с принципалом);
специальное вознаграждение агенту за делькредере; при этом указывается, что размер и порядок вознаграждения устанавливаются в договоре.
Если размер и/или порядок вознаграждения не урегулирован договором и/или не может быть определен исходя из условий договора, то вознаграждение выплачивается после исполнения договора в размере, определенном по правилам, содержащимся в п. 3 ст. 424 ГК РФ;
вознаграждение за принятие обязательства по реализации минимального объема продаж и/или его превышение;
гарантированное вознаграждение принципалом, например, за то, что агент сосредоточил свою деятельность только на исполнении данного контракта;
право агента на вознаграждение и после окончания контракта. Если договор не был исполнен по причинам, зависящим от принципала, агент сохраняет право на вознаграждение, которое ему должен был выплатить принципал.
Практика свидетельствует, что вознаграждение однозначно связывается с представлением агентом отчета с приложением оправдательных финансовых и иных документов. Агентский договор может быть заключен как на конкретный срок, так и без указания срока его действия.
Глава III. Особенности заключения, изменения и прекращения агентского договора
§ 1. Особенности заключения договора агентирования
Мы выяснили, что в агентском договоре исполнитель-агент обязуется по поручению и за счет своего принципала совершать в его интересах юридические и иные (фактические) действия либо от своего имени, либо от имени принципала. В первом случае взаимоотношения агента и принципала строятся в основном по модели договора комиссии, а во втором - по модели договора поручения. Теперь остановимся подробнее на некоторых особенностях заключения агентского договора.
Если агент по данному договору действует от собственного имени, он и становится стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда эти лица знали о совершении сделки в интересах принципала, а не его агента, либо даже сам принципал вступил с третьим лицом - контрагентом по сделке в непосредственные отношения по ее исполнению. Лишь после заключения сделки агент должен будет передать права и обязанности по ней своему принципалу. Такой подход характерен для договора комиссии (ср. абз. 2 п. 1 ст. 1005 и абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК). Статья 1011 Кодекса позволяет применять к указанным отношениям правила о договоре комиссии, если они не противоречат специальным правилам закона об агентском договоре или существу этого договора. В связи с этим нормы об агентском договоре не содержат предписаний, например, о правовом режиме имущества, переданного агенту принципалом для реализации или приобретенного агентом для принципала, или о порядке передачи агентом принципалу прав и обязанностей по заключенным в интересах последнего сделкам, поскольку указанные вопросы решаются согласно правилам о договоре комиссии[42].
