Участники в учредительном договоре могут предусмотреть иное, например, что часть имущества полного товарищества является неделимым фондом. Следовательно, при выходе либо исключении участника на данную часть имущества полного товарищества не распространяются правила, касающиеся выплаты. Кроме того, в учредительном договоре полного товарищества, а также соглашением выбывающего участника с оставшимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре (п.2 ст.64 ГК Республики Беларусь). Перечень имущества обязательно должен быть согласован участниками.
В случае, если выдача имущества в натуре предусмотрена в учредительном договоре, но участники не достигли соглашения о составе имущества, вопрос должен решаться судом: должны быть соблюдены и интересы полного товарищества, и интересы выбывающего полного товарища.
Выбывающему участнику наряду со стоимостью его доли (доли в натуральном выражении) выплачивается часть прибыли, приходящаяся на его долю.
Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества (ее стоимость) определяется по балансу, составляемому на момент выбытия (п.2 ст.64 ГК Республики Беларусь), а не на момент расчета, а причитающаяся ему часть прибыли — на момент расчета (п. 2 ст. 64 ГК Республики Беларусь).
В случае обращения взыскания на долю участника в полном товариществе по его личным долгам моментом определения стоимости доли является не момент выбытия, а момент предъявления кредиторам требования о выделе (ст.79 ГК Республики Беларусь).
В законодательстве Республики Беларусь описана и дальнейшая процедура расчетов, в соответствии с которой выплата стоимости доли (выдача имущества) выбывающему участнику производится по окончании финансового года (который совпадает с календарным) и утверждения отчета за год, в котором выбыл участник, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе или принятия решения об исключении (п. 2 ст. 64 ГК Республики Беларусь).
Иной порядок выплаты доли (выдачи имущества) выходящему участнику может быть определен в учредительном договоре. Например, срок выплаты доли может быть как менее указанного в Кодексе (в интересах участника), так и более (в интересах полного товарищества).
В случае разногласий между товарищами о порядке расчетов при выбытии из полного товарищества спор разрешается судом.
6.4 Уступка (передача) доли участника полного товарищества иному лицу. В качестве третьего основания изменения состава участников полного товарищества в Республике Беларусь выступает уступка доли участника полного товарищества иному лицу (ст.76 ГК Республики Беларусь).
Данное основание изменения состава участников входит в противоречие с личным, доверительным характером полного товарищества. Но из двух возможных вариантов - чистота формы юридической конструкции или потребности экономического оборота - законодателем была избран последний[15].
Участник полного товарищества вправе уступить (передать) свою долю лишь при полном согласии остальных участников. Такое согласие необходимо вне зависимости от того, уступается доля другому участнику или третьему лицу, уступается доля в целом или ее часть.
Гражданский кодекс прямо не указывают на возмездный или безвозмездный характер такой уступки. Однако, в силу того что часть вторая п.1 ст.76 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусматривает преимущественное право иных участников при покупке доли (ее части) по сравнению с третьими лицами, можно сделать вывод: доля может уступаться как возмездно (за деньги на основании договора купли-продажи либо в обмен на иные имущественные права или вещи), так и безвозмездно (например, в силу договора дарения). При этом необходимо помнить, что договор дарения между коммерческими организациями запрещен (п.4 ст.546 ГК Республики Беларусь).
В учредительном договоре полного товарищества Республики Беларусь должен быть обязательно определен порядок преимущественной покупки доли. В нем желательно указывать, какой из иных товарищей имеет преимущество по сравнению с другими товарищами на приобретение доли, каким образом (т.е. в какой форме) должно быть сделано обращение к иным товарищам с предложением о покупке доли, в какой срок и в какой форме иные товарищи должны дать ответ в случае, если они согласны на приобретение доли.
Право преимущественной покупки должно распространяться и на обмен доли на иное имущественное право либо вещь (аналогия с п.5 ст.253 ГК Республики Беларусь) при условии, что реализация права преимущественной покупки не входит в противоречие с интересами лица, которое в обмен на уступаемую долю желает получить определенное имущество, и именно это имущество интересует его в качестве встречного удовлетворения.
Необходимо также учитывать, что при уступке доли (ее части) иному лицу в Республике Беларусь к данному лицу в силу п.2 ст.76 ГК Республики Беларусь, а также исходя из главы 24 ГК, переходят полностью или в соответствующей части обязательства (как права, так и обязанности), принадлежавшие участнику, уступающему долю (часть доли).
Полный товарищ, уступающий долю, не несет ответственности перед ее приобретателем за убытки, возникающие у приобретателя в связи со вступлением в полное товарищество, по тем обязательствам, которые возникли до его вступления. Однако уступающий долю полный товарищ может за отдельную плату при наличии соглашения взять на себя обязательство возместить убытки лицу, приобретшему долю.
Передача всей доли означает прекращения участия лица в полном товариществе.
6.5 Принятие нового участника. В качестве четвертого основания изменения состава участников полного товарищества Гражданский кодекс Республики Беларусь (ст. 77) указывает на принятие нового участника в полное товарищество.
Рассматривая регламентацию этих отношений в праве Республики Беларусь, необходимо указать, что это может произойти лишь при условии согласия всех иных участников.
При вступлении нового участника вносятся изменения в учредительный договор. Новый участник вносит вклад в уставный фонд, увеличивая его размер. Изменяется соотношение долей между участниками в полном товариществе - доля каждого из старых участников пропорционально уменьшается. Соглашением участников может быть предусмотрено и непропорциональное уменьшение долей, однако в этом случае, как правило, один из прежних участников должен внести дополнительный вклад.
6.6 Смерть (фактическая и «юридическая»), ликвидация, банкротство и изменение дееспособности полного товарища как основания изменения состава участников. В качестве пятого и шестого оснований изменения состава участников ГК Республики Беларусь (п.5 и 6 ст. 73 и п.2 ст. 78) указывает на признание как индивидуального предпринимателя, так и юридического лица банкротом, а также смерть индивидуального предпринимателя, объявление его умершим либо признание его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также на ликвидацию участника - юридического лица по другим основаниям.
Подход ГК Республики Беларусь, в соответствии с которым смерть участника либо ликвидация юридического лица по любому основанию не приводит к ликвидации полного товарищества, указывает на определенную степень независимости полного товарищества — юридического лица от его участников.
Несмотря на указанный подход, белорусское законодательство предусматривает, что в случае смерти участника полного товарищества либо объявления его умершим его наследник вправе (но не обязан) вступить в полное товарищество с согласия других участников (п.1 ст.78 ГК Республики Беларусь). Законодатель дает возможность не разрушать единый имущественный комплекс полного товарищества в случае, если наследник желает и имеет возможность (например, является индивидуальным предпринимателем) участвовать в полном товариществе, а также оставшиеся полные товарищи считают допустимым также участие наследника. При отсутствии хотя бы одного из двух условий наследуемая доля в полном товариществе должна быть выделена и расчеты с наследником осуществлены в порядке, определяемом п.2 ст.64 ГК Республики Беларусь.
В зависимости от воли наследников и воли полных товарищей возможны следующие ситуации применительно к участию первых в товариществе:
· участниками остаются только прежние полные товарищи;
· участниками остаются прежние полные товарищи, и к ним присоединяются все наследники;
· участниками остаются прежние полные товарищи, и к ним присоединяются некоторые наследники (один или несколько).
В случае, если по каким-либо причинам наследник не может быть участником полного товарищества (несовершеннолетний или государственный служащий), однако товарищи желают видеть наследника участником товарищества, полное товарищество должно быть преобразовано в коммандитное. Это позволит, приняв наследника в состав товарищества, одновременно сохранить правовой статус остальных товарищей.
В Республики Беларусь выдел доли и расчет происходит и в случае ликвидации юридического лица - участника полного товарищества, а также признания индивидуального предпринимателя - полного товарища безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным.
Законодатель Республики Беларусь не урегулировал вопрос вступления в товарищество правопреемников юридического лица. Значит, действует общее правило об универсальном правопреемстве в случае реорганизации юридического лица, однако иные полные товарищи и полное товарищество как субъект гражданских прав могут после их письменного уведомления о реорганизации юридического лица — участника полного товарищества потребовать от такого реорганизуемого юридического лица прекращения обязательства и возмещения убытков (п. 2 ст. 56 ГК Республики Беларусь).
6.7 Реорганизация полного товарищества. Полное товарищество реорганизуется в соответствии с общими положениями о реорганизации юридического лица (ст. 53-56 ГК Республики Беларусь), а также в соответствии с положениями, регламентирующими преобразование хозяйственных обществ и товариществ (ст.65 ГК Республики Беларусь). Полное товарищество может быть преобразовано в любое из хозяйственных обществ и товариществ другого вида и в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие с учетом определенных условий.
Возможность преобразования полного товарищества в какую-либо из некоммерческих организаций, а также государственное объединение Гражданским кодексам не предусмотрена, вследствие чего, исходя из буквального толкования положений Гражданского кодекса, она недопустима.
В случае преобразования полного товарищества в хозяйственное общество, производственный кооператив и унитарное предприятие каждый полный товарищ, ставший участником (учредителем) нового лица, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к новому лицу от полного товарищества. Даже отчуждение таким лицом своей доли (акций) либо имущества унитарного предприятия не освобождает его от ответственности.
Необходимо отметить, что правовой статус указанного лица отличается от правового статуса полного товарища в части ответственности. А именно, указанное лицо, неся субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к лицу, созданному в результате преобразования полного товарищества, не несет солидарной ответственности с иными бывшими полными товарищами по этим обязательством.
Кроме того, полные товарищи, которые не стали участниками (учредителями) нового лица, не несут никакой дополнительной ответственности, в том числе по обязательствам, которые возникли в период их участия в полном товариществе с момента прекращения полного товарищества и возникновения нового лица.
6.8. Ликвидация полного товарищества. Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям, предусмотренным ст.57 ГК Республики Беларусь, а также Положением. В соответствии с порядком, установленным ст.58—62 ГК Республики Беларусь и Положением, процедура и основания ликвидации полного товарищества полностью соответствуют общей процедуре ликвидации юридического лица любого вида, за исключением того, что Гражданский кодекс указывают и на особое основание ликвидации полного товарищества — если в товариществе остается один участник.
В Республике Беларусь участник вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником, преобразовать полное товарищество в унитарное предприятие (ст. 80 ГК Республики Беларусь).
В этот срок, если буквально толковать положение Гражданского кодекса, участник не только должен принять решение о преобразовании, но и завершить процесс преобразования. Новое юридическое лицо должно быть зарегистрировано в реестре юридических лиц. В случае несоблюдения этого положения возникает основание для ликвидации нового юридического лица (как лица, при создании которого было нарушено законодательство). Законодательство не будет нарушено, если задержка в создании нового лица произойдет не по вине участника, а в силу неправомерных действий регистрирующего органа.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.
Таким образом, я полностью рассмотрел данную тему курсовой работы и тем самым пришел к определенным выводам.
Так, например, если сравнивать полные товарищества и хозяйственные общества, то в хозяйственных обществах (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество) юридическое лицо полностью заслоняет личность участников.
Если же сравнивать полное товарищество с другими формами товариществ, то полное товарищество характеризуется тем, что, приобретая права юридического лица, оно становится «новой личностью», которая начинает заслонять собой существовавшее ранее общее начало, так как вместо общих целей, имущества, дел, ответственности, возникают личные цели, дела, имущество и ответственность юридического лица.
В данной форме товарищества «новое личное» еще не полностью вытесняет «старое личное» (товарищей и их права). Кроме того, «новое» и «старое личное» не всегда хорошо различимы вовне, поскольку участники товарищества представляют его интересы вовне и полностью отвечают по его обязательствам всем своим имуществом.
С моей точки зрения, активному использованию полных товариществ в экономике Республики Беларусь будет способствовать также уточнение законодательства, регулирующего полное товарищество, в том числе необходимо:
• изменение регламентации наименования полного товарищества, так как действующие положения Гражданского кодекса не позволяют сохранить в случае изменения состава участников полного товарищества его прежнее наименование, к которому привыкли на соответствующем товарном рынке и в поддержание которого было вложено значительное количество средств;
• исключение требования к минимальному размеру уставного фонда полного товарищества в Республике Беларусь;
• уточнение по сравнению с действующими Гражданским кодексом видов вкладов полных товарищей;
• уточнение обязанностей полных товарищей;
•введение ответственности участников (учредителей) коммерческой организации, которая является полным товарищем, за долги товарищества;
• расширения прав участника полного товарищества, «отстраненного» от ведения дел полного товарищества;
•уточнения характера субсидиарной и солидарной ответственности полных товарищей.
СПИСОК НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ
1. Гражданский кодекс Республики Беларусь 1998 года / Ведомости Национального Собрания Республики Беларусь, 05.03.1999 №7-9, ст. 101.
2. Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации, принята 30 ноября 1994 // Собрание законодательства Российской Федерации, 1994, №32, ст. 3301.
3. Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации, принята 26 января 1996 г. / Гражданский кодекс Российской Федерации. - М.: Юридическая фирма «Контракт», 1996. - 448 с.
4. Закон Республики Беларусь от 14 июля 2000 г. №415-3 «О внесении изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» / Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2000, №69, №2/190.
5. Декрет Президента Республики Беларусь №11 от 16 марта 1999 г. «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования» / Советская Белоруссия, 1999. № 50, 17 марта; Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 1999. №23.1/191.
6. Закон Республики Беларусь от 28 мая 1997 г. «О предпринимательстве в Республике Беларусь» / / Ведомости Верховного Совета БССР, 1991. № 19. Ст. 269.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Борхабад Гонсало П. Предприниматель в условиях рынка: Юридические нормы и законодательство:Практ. Пособие. – Мн.: Тэхналогія; Издательство БГЭУ, 1998 – 229 с.
2. Вавин Н.Г. Вормс А.Э. Товарищество простое, полное и на вере. 2-е изд., испр. и доп. – М.: Право и жизнь.
3. Гражданское право: Учебник. В 2ч. Ч.1/ Под общ. ред. проф. В.Ф. Чигира. - Мн.: Амалфея, 2000. - 976 с.
4. Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. – М.: 1995.
5. Функ Я.И. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. - Мн.: Амалфея, 2002. - 400 с.
6. Шершеневич Г. Ф. Полное товарищество. Товарищество на вере. – М.: 1994, с. 104-137.
[1] Далее: ГК.
[2] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.86.
[3] Далее: Положение.
[4] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 139.
[5] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 147.
[6] Вавин Н.Г. Вормс А.Э. Товарищество простое, полное и на вере. 2-е изд., испр. И доп. С.26.
[7] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.164.
[8] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.181.
[9] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.191.
[10] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. с.207.
[11] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.215.
[12] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 233.
[13] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 236.
[14] Вавин Н.Г., Вормс А.Э. Товарищества простое, полное и на вере. С. 46, 47.
[15] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 287.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8
