3. ОТЧУЖДЕНИЕ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ИНЫМ СПОСОБОМ, ЧЕМ ПРОДАЖА
Под отчуждением доли в уставном капитале ООО иным образом, чем продажа, подразумевается отчуждение доли путем ее дарения или обмена. Пункт 5 ст. 21 ФЗ Об ООО гласит, что уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа. Уставом общества также может быть установлен запрет на продажу или уступку участником общества своей доли третьим лицам. Следует отметить, что применительно к отчуждению доли в форме, отличной от продажи, для прочих участников не установлено преимущественного права приобретения данной доли.
3.1 Дарение доли в уставном капитале общества
Даритель и одаряемый — это участники ООО, либо участник ООО и третье лицо, выступающие в качестве сторон при заключении договора дарения, необходимого для юридического оформления отчуждения доли. Так как сделка носит безвозмездный характер, то срок отчуждения и другие пункты (например, цена) договора дарения доли ООО не являются принципиальными. Договор дарения доли ООО или ее части оформляется письменно и заверяется у нотариуса, после чего отчуждение считается состоявшимся, а договор — вступившим в силу. Однако существуют случаи, когда нотариальное удостоверение отчуждения доли не требуется. Тогда договор дарения доли ООО или ее части считается вступившим в силу после внесения в ЕГРЮЛ изменений на основании документов, обуславливающих отчуждение. После вступления в силу договора дарения доли уставного капитала ООО к одаряемому переходят все права и обязанности, возникшие у дарителя до момента отчуждения. Договор дарения доли ООО или ее части может быть расторгнут в случае отказа одаряемого до момента свершения отчуждения. В зависимости от того, как именно предполагалось заключить договор на отчуждение доли на основании дарения, проходит и отказ от получения дара. Так, при письменном заключении договора на отчуждение доли на безвозмездной основе, отказ должен быть совершен письменно. При зарегистрированных изменениях отказ от дара заключается в виде его фиксирования в ЕГРЮЛ. Права и обязанности одаряемого, получившего их в дар после отчуждения доли на основании договора дарения, являются наследными и переходят впоследствии правопреемникам. Отчуждение доли на основании договора дарения осуществляется в присутствии обеих сторон (дарителя и одаряемого), при личном предоставлении ими всех необходимых документов.
3.2 Залог долей в уставном капитале общества
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику. Если на то нет прямого запрета в уставе общества, участник общества вправе заложить свою долю либо часть доли в уставном капитале общества третьим лицам (ст. 22 Закона об ООО). Однако здесь законодатель предусмотрел ряд условий, которые необходимо соблюсти перед залогом доли. Во-первых, залог доли в уставном капитале общества возможен только при наличии согласия общего собрания участников общества. Во-вторых, решение общего собрания по вышеуказанному вопросу должно быть принято простым большинством голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. При этом, голос участника общества, который намерен заложить свою долю (часть доли), при определении результатов голосования не учитываются. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения участником общества, заложившим свою долю обязательства, обеспеченного залогом данной доли, для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено взыскание на заложенную долю. Реализация заложенной доли производится с соблюдением права преимущественной покупки (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). В случае, если участники общества либо само общество не воспользуются правом преимущественной покупки реализация доли производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством (ст. 350 ГК РФ). Начальная продажная цена заложенной доли, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случае обращения взыскания на имущество в судебном порядке либо соглашением залогодержателя с залогодателем в остальных случаях. При объявлении двух торгов несостоявшимися залогодержатель вправе оставить за собой долю в уставном капитале общества с оценкой ее не более чем на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. В данном случае либо в случае приобретения доли на публичных торгах покупатель доли становится участником общества независимо от согласия общества или его участников (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).
3.3 Процедура наследования (правопреемства) доли
В соответствии со ст. 21 Закона об ООО доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества. В случае ликвидации юридического лица - участника общества принадлежащая ему доля, оставшаяся после завершения расчетов с его кредиторами, распределяется между участниками ликвидируемого юридического лица. Однако в данном случае следует помнить, что уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества допускается только с согласия остальных участников общества. При отсутствии такого согласия за наследниками или иными правопреемниками сохраняется лишь право на компенсацию указанной доли за счет общества. В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход ее к наследникам или правопреемникам либо на распределение доли между участниками ликвидируемого юридического лица, такое согласие считается полученным, если в течение тридцати дней с момента обращения к участникам общества или в течение иного, определенного уставом общества срока получено письменное согласие всех участников общества или не получено письменного отказа в согласии ни от одного из участников общества (ст. 21 Закона об ООО). Если согласие участников общества на переход доли или части доли не получено, доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока для получения такого согласия участников общества (п.5 ст. 23 ФЗ Об ООО).
До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ. Если умерший участник общества не оставил завещания и доля наследуется по закону, то в период между смертью участника общества с ограниченной ответственностью и переходом его доли к обществу доля может находиться в доверительном управлении (пункт 1 статьи 1173 ГК РФ). Если же умерший участник общества оставил завещание, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания (пункт 2 статьи 1173 ГК РФ). Доля в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.
Если, уставом запрещен переход доли наследникам (правопреемникам), то Общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества, правопреемникам реорганизованного юридического лица действительную стоимость доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника Общества, дню завершения реорганизации или ликвидации юридического лица, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости. Общество обязано выплатить действительную стоимость доли в уставном капитале Общества либо выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года со дня перехода к обществу доли или части доли, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
3.4 Передача доли в доверительное управление
В соответствии со ст. 1012 ГК РФ, по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Таким образом, предмет договора доверительного управления сложный и включает в себя два объекта: 1) фактические и юридические действия доверительного управляющего по управлению имуществом; 2) имущество, переданное в доверительное управление. Доверительный управляющий осуществляет комплексное управление имуществом, осуществляя правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (ст. 1020 ГК РФ), с целью обеспечения его участия в имущественном обороте. Для этого доверительный управляющий наделяется полномочиями (владения, пользования и распоряжения) в отношении доверенного ему имущества, равносильным полномочиям самого собственника, для совершения комплекса любых действий (и юридических и фактических), необходимых для осуществления управления имуществом. Обязанности доверительного управления имуществом нельзя разбивать на отдельные действия, иначе будет утрачен отличительный признак этого договора: осуществление доверительным управляющим в пределах, предусмотренных договором и законом, правомочий собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Исходя из анализа норм ГК РФ и Федерального законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», следует, что доля участника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью - это имущественное право, имеющее количественное выражение в виде номинальной стоимости, а также долевого соотношения (в виде процентов или дроби) относительно размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, владение которым наделяет субъекта статусом участника общества с ограниченной ответственностью и как следствие - комплексом прав (как имущественного, так и неимущественного характера) и обязанностей по отношению к обществу и другим участникам. В соответствии с п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», уступка участником преимущественного права покупки доли не допускается.
Таким образом, передача доли в доверительное управление означает, что правообладателем остается участник, который несет обязанности, предусмотренные ФЗ об ООО и Уставом общества, при этом доверительный управляющий выполняет роль посредника между обществом и участником, так как ФЗ Об ООО определяет, что: участник вправе участвовать в собрании (либо выдавать доверенность своему представителю), участник вправе принимать решение об увеличении или уменьшении доли в уставном капитале общества, участник вправе выходить из общества, участника могут исключить участники из состава общества, участник должен извещать и получать согласие участников для уступки своей доли, участник имеет право преимущественной покупки доли в обществе.
4. НОТАРИАЛЬНОЕ УДОСТОВЕРЕНИЕ СДЕЛКИ ПО ОТЧУЖДЕНИЮ ДОЛИ В ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
С 1 июля 2009 года для всех сделок, направленных на отчуждение доли или части доли общества с ограниченной ответственностью, в том числе и залога доли, предусмотрено их обязательное нотариальное удостоверение (пункт 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Исключение составляют случаи перехода доли к обществу (ст. 23, ст. 26 ФЗ «Об ООО»), а также распределения между участниками общества и продажи участникам или третьим лицам доли, принадлежащей самому ООО в соответствии со ст. 24 ФЗ «Об ООО».
