Акционерное общество может быть образовано путем учреждения вновь или путем реорганизации существующего юридического лица. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично*(172).
Учредителями акционерного общества являются лица, принявшие решение об учреждении общества (п. 1 ст. 10 Федерального закона "Об акционерных обществах").
В качестве учредителей могут выступать дееспособные физические лица (граждане России, иностранцы, лица без гражданства), юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления.
Законодательство не допускает или ограничивает участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах, за исключением открытых акционерных обществ (абз. 5 п. 4 ст. 66 ГК). Так, например, согласно п. 3 ст. 11 Федерального закона от 8 января 1998 г. "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации"*(173) муниципальный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию муниципального образования на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций.
Учредителями акционерных обществ могут быть и юридические лица.
Согласно абз. 2 п. 6 ст. 98 ГК акционерное общество не вправе иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
В соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК некоммерческие организации могут быть учредителями акционерных обществ лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Финансируемое собственником учреждение может быть акционером только с разрешения собственника, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК). Однако из данного правила делается ряд исключений. Так, государственное образовательное учреждение в силу ст. 39, 43, 47 Закона "Об образовании" и п. 2 ст. 27 Федерального закона "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" вправе получать доходы от платной образовательной деятельности, которыми распоряжается по собственному усмотрению, т.е. может приобретать за счет указанных доходов и акции акционерных обществ.
В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК государственные органы и органы местного самоуправления не вправе быть акционерами, если иное не установлено законом. Согласно п. 4 ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах" общества, учредителями которых выступают государственные органы и муниципальные образования (за исключением акционерных обществ, образованных в процессе приватизации), могут быть только открытыми.
В качестве учредителя (акционера) акционерных обществ может выступать и государство. От имени государства учредителями (акционерами) акционерных обществ выступает Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (п. 1 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции"), утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 3 декабря 2004 г. N 738*(174)).
Распоряжением Правительства Российской Федерации от 17 июня 2005 г. N 817 федеральным государственным унитарным предприятиям, федеральным казенным предприятиям и федеральным государственным учреждениям запрещено выступать в качестве акционеров в акционерных обществах, осуществляющих деятельность на рынке финансовых услуг, за исключением кредитных организаций.
Законодательство России указывает, что при учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей, следовательно, учредитель - это всегда акционер. При этом в юридической литературе справедливо критикуется положение о том, что российский законодатель оставил без внимания то, что на этапе учреждения акционерного общества реально существуют две группы лиц: во-первых, учредители, заинтересованные в создании и дальнейшей деятельности общества, готовые ради этого возложить на себя определенные обязанности (т.е., собственно говоря, учредители), и, во-вторых, учредители (или, правильнее говоря, акционеры-подписчики), которые согласны сделать взносы в уставный капитал создаваемого акционерного общества, но не имеют намерений принимать на себя какие-либо обязанности по его учреждению. Обе эти группы в гражданском законодательстве России называются одинаково - учредители, что представляется не совсем верным. Правовой статус учредителя основывается на договоре о создании акционерного общества, который является разновидностью договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). Требования к договору о создании акционерного общества определяются п. 1. ст. 98 ГК и ст. 8 Федерального закона "Об акционерных обществах". В то же время в создании общества принимают участие лица, которые только приобретают акции у учредителей на основании договора о подписке (купле-продаже) акций. Такой договор представляет собой предварительный договор купли-продажи (мены) акций, заключаемый под отлагательным условием простым товариществом, действующим на основании договора о создании общества в лице одного из его учредителей в пользу третьего лица (создаваемого акционерного общества) и подписчиком - лицом, намеревающимся стать акционером. Именно поэтому учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества (п. 2 ст. 98 ГК)*(176).
Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно (п. 3 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Единственным учредительным документом общества является устав. Требования к содержанию устава определяются ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК и ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Уставный капитал как имущество акционерного общества представляет собой имущественный фонд, который состоит из денежных и оцененных в денежном выражении других вкладов учредителей и участников общества. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. При этом уставный капитал не следует смешивать с фактическим имуществом акционерного общества, которое уже при возникновении общества как юридического лица может быть больше или меньше в сравнении с уставным капиталом.
Согласно ст. 26 Федерального закона "Об акционерных обществах" минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее 100 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации общества.
Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.
Оплата акций, распределяемых среди учредителей акционерного общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.
Реальная стоимость имущества акционерного общества (чистые активы) может не совпадать с размером уставного капитала общества. Как правило, чистые активы должны превышать размер уставного капитала. В случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше определенного законом размера уставного капитала, акционерное общество должно быть ликвидировано.
Законом или уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения числа суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру. Так, например, в соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона "О правовом положении акционерных обществ работников (народных предприятий)" один работник - акционер народного предприятия не может владеть количеством акций, превышающих 5% уставного капитала общества (если уставом не предусмотрено иное (еще меньшее) максимальное количество акций, находящихся в руках одного работника-акционера).
В соответствии с законодательством Российской Федерации акционерные общества бывают двух типов: открытые и закрытые. Указание на факт, является ли акционерное общество открытым или закрытым, должно содержаться в его фирменном наименовании (п. 1 ст. 4 Федерального закона "Об акционерных обществах"), в уставе общества (п. 3 ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Основные признаки открытого акционерного общества:
1) акционеры открытого акционерного общества вправе отчуждать свои акции без согласия других акционеров общества;
2) открытое акционерное общество вправе проводить подписку на свои акции среди неограниченного круга лиц;
3) число учредителей и акционеров открытого акционерного общества не ограничено;
4) минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества составляет не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 Федерального закона "Об акционерных обществах");
Основные признаки закрытого акционерного общества:
1) акции закрытого акционерного общества распределяются среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц;
