Доверительным управляющим по договору, в соответствии со ст. 1015 ГК РФ, может быть только лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, - индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Доверительный управляющий ценными бумагами должен отвечать еще и дополнительным требованиям: это может быть только юридическое лицо, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим специальную лицензию (ст. 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Наличие лицензии не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.
Коммерческая организация, отвечающая этим требованиям, вправе принимать в доверительное управление ценные бумаги, эмитентом которых она является, при обязательном соблюдении следующих условий: эмитент является открытым акционерным обществом; акции эмитента должны обращаться на рынке ценных бумаг и быть включены в котировки организаторов торговли.
Коммерческие банки и другие кредитные организации могут осуществлять доверительное управление ценными бумагами путем объединения ценных бумаг различных учреждений в единый имущественный комплекс - «общий фонд банковского управления» (ОФБУ). Доверительным управляющим ценными бумагами, находящимися в составе ОФБУ либо паевого .инвестиционного фонда, являются соответственно коммерческий банк или иная кредитная организация, управляющая ОФБУ, либо управляющая компания паевого инвестиционного фонда[109].
Кроме того, ГК РФ (ст. 1025) устанавливает еще одно обязательное условие для доверительного управляющего ценными бумагами - его правомочия по распоряжению ценными бумагами должны быть определены в договоре.
Ценные бумаги как объект доверительного управления также обладают определенными особенностями.
В доверительное управление могут передаваться как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги. При доверительном управлении документарными ценными бумагами необходима передача их во владение доверительному управляющему. Если в доверительном управлении находятся бездокументарные ценные бумаги (а в большинстве случаев объектами доверительного управления выступают именно бездокументарные акции и облигации), то по существу здесь происходит доверительное управление имущественными правами.
ГК РФ устанавливает, что при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых разными лицами. При этом соблюдается обязательное требование об обособлении передаваемого имущества от имущества учредителя управления, с одной стороны, а также от имущества доверительного управляющего, с другой стороны[110]. Доверительному управляющему открывается лицевой счет с отметкой «ДУ». Переданные доверительному управляющему разными лицами ценные бумаги могут учитываться на одном счете доверительного управляющего, если это предусмотрено правилами регистратора. Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий (п. 3.3 Положения о ведении реестра владельцев ценных именных бумаг).
Л.Р. Юлдашбаева отмечает, что при этом возникает проблема, поскольку происходит обезличивание прав, закрепленных бездокументарными ценными бумагами, не обладающих индивидуализирующими признаками, поэтому обезличивается и результат, достигнутый в ходе управления этими бездокументарными ценными бумагами, и каждый их владелец получит прибыль как среднее арифметическое, а не как прибыль от доверительного управления только его бездокументарными бумагами[111].
Е.А. Суханов, напротив полагает, что обязательственные, корпоративные и исключительные имущественные права вообще не нуждаются в дополнительном специальном обособлении[112]. Несомненно, физически обособить права невозможно, но имущественные права учредителя управления должны получить обособление путем учета их на отдельном балансе или на отдельном лицевом счете.
Статья 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» к объектам доверительного управления относит:
• ценные бумаги;
• денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги;
• денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе управления ценными бумагами.
Но в ГК РФ содержится положение о том, что не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом. Представляется, что это как раз тот случай, который является исключением.
В юридической литературе высказано мнение, что доверительное управление деньгами, в том числе наличными, объявленными «средствами инвестирования в ценные бумаги», не может быть признано разновидностью доверительного управления, поскольку деньги не относятся к индивидуально-определенным вещам, а при их использовании в имущественном обороте право собственности на соответствующие купюры неизбежно утрачивается и они не могут быть возвращены собственнику по окончании срока договора[113]. Представляется, что с таким утверждением полностью согласиться нельзя. Конечно, наличные деньги, безусловно, индивидуально-определенным имуществом не являются и не могут быть объектом доверительного управления, но что касается безналичных денежных средств, находящихся на счете, а именно так и осуществляется инвестирование денежных средств в ценные бумаги, то это вполне возможно. Сам же Е.А. Суханов вполне обоснованно отмечает, что в доверительное управление могут быть переданы находящиеся на банковском счете (и тем самым юридически обособленные) безналичные денежные средства, представляющие обязательственное право требования клиента к банку[114].
Переданные учредителем денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, перечисляются на счет доверительного управления, который открывается управляющим исключительно для этих целей. Для ведения денежных счетов клиентов кредитные организации открывают брокерам отдельные расчетные счета с пометкой «денежные средства клиентов, переданные в доверительное управление». Обособление денежных средств клиентов проводится путем учета денежных средств на отдельном балансе для каждого клиента.
Распоряжение денежными средствами на счете клиента осуществляется в соответствии с договором доверительного управления. В таком случае, по нашему мнению, выполняется требование о том, что имущество, переданное в доверительное управление, должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего, т.е. юридически оно становится индивидуально-определенным. Также спорно, с нашей точки зрения, утверждение о том, что не может быть доверительного управления при списании безналичных денежных средств со счета учредителя и перевода их на счет управляющего, поскольку управляющий начинает использовать права (безналичные деньги), принадлежащие ему, а не первоначальному правообладателю[115]. Но ведь доверительный управляющий в соответствии со ст. 1012 ГК РФ совершает сделки от своего имени (это конститутивный признак данного договора, по-другому просто не может быть), и счет открывается доверительному управляющему исключительно для осуществления договора доверительного управления, при этом управляющий не является собственником находящихся на счете денежных средств.
Осуществляя доверительное управление ценными бумагами, доверительный управляющий совершает юридические действия (заключение различных сделок) и фактические действия (изучение рынка, налоговое планирование и т.д.) без конкретных указаний учредителя, самостоятельно определяя наиболее эффективные способы использования имущества. При доверительном управлении ценными бумагами доверительный управляющий осуществляет все правомочия, закрепленные ценной бумагой. Невозможна передача в доверительное управление одного или нескольких правомочий, предоставляемых ценной бумагой (например, нельзя передавать в доверительное управление только право на получение дивидендов по акциям).
Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом. Так, в договоре можно предусмотреть ограничение или исключение возможности отчуждения переданных в управление ценных бумаг. Закона, устанавливающего ограничения в отношении совершения действий с ценными бумагами, на сегодняшний день нет, но такие ограничения содержатся в постановлении ФКЦБ от 17 октября 1997 г. № 37, которым утверждено Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги. Это Положение предусматривает достаточно широкий круг ограничений для доверительного управляющего, установленных в интересах учредителя (выгодоприобретателя). Например, управляющий не вправе приобретать переданные ему в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей; обменивать переданные ценные бумаги на свои ценные бумаги или ценные бумаги своих учредителей или клиентов; доверительный управляющий не может отчуждать находящиеся в управлении акции по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней; он не имеет права закладывать переданные ценные бумаги в обеспечение исполнения своих обязательств, обязательств своих учредителей, а также обязательств любых иных третьих лиц, и т.д.
Приобретенные управляющим в ходе исполнения договора ценные бумаги также становятся объектом доверительного управления на тех же условиях, что и первоначально переданные бумаги.
Доверительный управляющий периодически обязан предоставлять отчеты о результатах своей деятельности учредителю управления и ФКЦБ.
Договор доверительного управления ценными бумагами под страхом недействительности должен быть заключен в письменной форме, его срок не может превышать пять лет.
Доверительное управление широко используется по отношению к государственным пакетам акций. Правовое регулирование этих отношений достаточно подробно регламентировано[116].
Передача в доверительное управление акций, закрепленных в федеральной собственности, осуществляется по итогам конкурса (тендера) на право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению Правительства РФ.
В конкурсе могут принимать участие юридические лица, обладающие лицензией на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, кроме этих общих требований к участникам предъявляются еще и специальные требования. По результатам рассмотрения представленных участниками предложений конкурсная комиссия определяет победителя конкурса и составляет протокол о результатах конкурса, который подписывается в день подведения итогов. Победитель конкурса должен в 15-дневный срок представить в Министерство имущественных отношений РФ обеспечение исполнения своих обязательств по договору доверительного управления. Договор заключается между победителем конкурса, который выступает в качестве доверительного управляющего, и учредителем - Министерством имущественных отношений РФ. Проект договора разрабатывается комиссией по проведению конкурса. Обязательными частями этого договора являются задание на доверительное управление и программа деятельности доверительного управляющего, которые утверждаются комиссией. Договор доверительного управления считается заключенным с момента его подписания, т.е. является не реальным, как все другие договоры доверительного управления, а консенсуальным.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15
