Таким образом, по договору о коммерческом представительстве, заключаемому в письменной форме, одна сторона (представитель) оказывает другой стороне (предпринимателю) услуги по представительству от его имени при заключении договоров в сфере предпринимательской деятельности за обусловленное сторонами вознаграждение.
Договор о коммерческом представительстве заключается в простой письменной форме, но может быть по желанию сторон заключен и нотариально. Если в тексте договора содержатся указания на полномочия представителя, то доверенность может не составляться. Однако в этом случае по требованию стороны, с которой представитель заключает договор от имени представляемого, представитель обязан знакомить его с содержанием договора, в частности с кругом зафиксированных там полномочий[34].
Анализ ст. 183 и 184 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что коммерческий представитель вправе не только одновременно представлять разные стороны в одной сделке, но и совершать сделки от их имени в отношении друг друга. Единственное условие, которое при этом должно быть жестко выполнено, - представитель должен исполнять данные ему обеими сторонами поручения с заботливостью обычного предпринимателя, т.е. добросовестно, разумно, с учетом интересов и прав представляемых.
3. Юридическая конструкция коммерческого представительства в имущественном обороте
Коммерческое представительство правосубъектных объединений лиц (общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, включая созданные в этой организационно-правовой форме инвестиционные фонды и ипотечные специализированные организации, ипотечные агенты, и жилищные накопительные кооперативы) реализуется на основании договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица коммерческой организации либо индивидуальному предпринимателю, который предлагается именовать договором управления деятельностью организации[35].
Договор управления деятельностью организации является консенсуальным, взаимным, возмездным, срочным, фидуциарным договором на оказание юридико-фактических услуг. Управление деятельностью организации другим самостоятельным субъектом предпринимательства имеет давнюю правовую традицию, основанную на заимствованном отечественной хозяйственной практикой из германского законодательства институте procura (наместничество), имевшем широкое применение в России, начиная с третьей четверти XIX века.
Коммерческое представительство правосубъектных объединений лиц по основаниям возникновения относится к смешанному, возникающему в случаях, предусмотренных законом, на основании договора. В договоре управления деятельностью организации полномочие управляющего субъекта является объективной категорий, соответствующей объему правоспособности представляемого юридического лица. Коммерческий представитель, наделяемый полномочием на управление деятельностью организации, определяется этой организации, но область деятельности представителя, объем его полномочий определяется законом и учредительными документами представляемого юридического лица.
В полных и коммандитных товариществах, являющихся правосубъектными объединениями лиц, коммерческое представительство при ведении дел хозяйственного товарищества в какой либо из предусмотренных законом моделей управления не возникает. Действуя от имени товарищества в отношениях с третьим лицом, полный товарищ своим статусом обеспечивает гарантию интересов третьего лица, то есть то, что в отношениях с третьими лицами при коммерческом представительстве в сфере управления может быть гарантировано в силу объективности полномочия представителя, установленной законом и уставом как объем правоспособности представляемой организации.
Коммерческий представитель в договорах управления деятельностью организации всегда реализует субсидиарную дееспособность, действуя от имени представляемого юридического лица, так как по общему правилу юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. В хозяйственном товариществе действия полного товарища являются действиями самого юридического лица[36].
Таким образом, при ведении дел в полном товариществе отсутствует главное, что характеризует коммерческое представительство: реализация субсидиарной дееспособности и самостоятельность действий от имени юридического лица. К тому же прекращение полномочий полного товарища на ведение дел в юрисдикционном порядке не соответствует природе коммерческого представительства.
Коммерческое представительство неправосубъектных объединений лиц реализуется на основании договора простого товарищества, созданного для осуществления предпринимательской деятельности при реализации модели ведения общих дел одним участником договора от имени других участников. По основаниям возникновения такое представительство является договорным. Объем полномочий представителя определяется по соглашению сторон договора. Подтверждение выдвинутой гипотезы об инвариантности структуры правовых связей коммерческого представительства как юридической конструкции подтверждено структурно-функциональным анализом правовых связей в простом товариществе, созданном субъектами предпринимательской деятельности в коммерческих целях.
Коммерческое представительство возникает только в случае наличия совокупности всех выявленных признаков этого правового явления, что, в свою очередь, исключает из круга коммерческих представителей субъектов предпринимательства, деятельность которых основана на доверительном управлении имуществом, а также управляющие организации по договорам управления многоквартирными домами. Зависимость, основанная на участии одного общества в капитале другого, также не порождает оснований для коммерческого представительства (управляющие организации в концернах, холдинговых компаниях)[37].
Исследуем особенности коммерческого представительства, реализующегося в сферах транспортно-экспедиционной деятельности, торгового мореплавания, страховой деятельности, при биржевых торгах, организации лотерей, в сфере банковской деятельности. Не оправдано переоценивать юридико-технические возможности собственно коммерческого представительства в случаях, когда оно является частью взаимообусловленных правовых связей, целеполагающая направленность которых выражена в более широком предмете, нежели совершение юридических действий от имени представляемого.
Специальных нормативных юридических конструкций коммерческого представительства в сфере выполнения работ законодательством не разработано. Коммерческое представительство в сфере имущественного оборота, выполнения работ и оказания услуг может реализоваться по трем модельным схемам, различаемым по внутренней стороне юридической конструкции, где возмездные отношения опосредованы: поручением; агентированием; договором на оказание специального вида услуг с элементом поручения.
Коммерческое представительство в сфере хозяйственного оборота товаров, работ и услуг отражает инвариантность структуры правовых средств, выявленных в теоретической юридической конструкции коммерческого представительства. Исследованные нормативные конструкции коммерческого представительства по типу являются обязательственными, по структуре – функционально-комплексными конструкциями. Коммерческое представительство в сфере хозяйственного оборота товаров, работ и услуг по основаниям возникновения является договорным.
Отсутствие специальных нормативных юридических конструкций коммерческого представительства не только не умаляет значимость коммерческого представительства для сферы использования объектов интеллектуальной собственности в предпринимательской деятельности, а, напротив, подчеркивает необходимость системного правового знания о коммерческом представительстве как юридической конструкции в силу закрепления в IV части ГК РФ правового положения профессионального представителя интересов правообладателей исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности – патентного поверенного[38].
В сфере использования результатов интеллектуальной деятельности коммерческое представительство как юридическая конструкция опосредовано во внутренней стороне представительства возмездным договором на оказание услуг с элементом поручения, во внешней стороне – договорами, заключаемыми коммерческим представителем, в т. ч. патентным поверенным, с правообладателем либо приобретателем прав от имени представляемого:
- договором об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме, кроме исключительных прав на фирменное наименование и на наименование места происхождения товара;
- лицензионным договором, направленным на предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (исключительная или простая лицензия), кроме исключительных прав на фирменное наименование и на наименование места происхождения товара;
- договором купли-продажи предприятия, в состав которого входят исключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работ или услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации;
- договором аренды предприятия, по которому арендатору предоставляется наряду с имуществом право использования коммерческого обозначения и другие исключительные права, принадлежащие собственнику имущества; договором коммерческой концессии, по которому предоставляется право использования комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю[39].
Коммерческое представительство в сфере использования результатов интеллектуальной деятельности отражает инвариантность структуры правовых средств, выявленных в теоретической юридической конструкции коммерческого представительства. Исследованные юридические конструкции коммерческого представительства по типу являются обязательственными, по структуре – функционально-комплексными. Коммерческое представительство в сфере использования результатов интеллектуальной деятельности по основаниям возникновения является договорным.
Охрана результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, осуществляемое через патентного поверенного или иного представителя, не является коммерческим представительством независимо от наличия или отсутствия у представителя статуса субъекта предпринимательской деятельности[40].
В этом случае отношения патентного поверенного с представляемым строятся на основе модели договора возмездного оказания услуг с целью юридического содействия представляемому в удостоверении и признании его исключительного права на распоряжение охраноспособным результатом интеллектуальной деятельности путем выдачи патента органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности либо защите прав автора или патентообладателя. Правомочия патентного поверенного в отношении ведения дел, связанных с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, устанавливаются законом.
Резюмируя изложенное, отметим, что понятия представительства и посредничества являются сравнимыми. Вместе с тем каждое из них является автономным. На сегодняшний день законодателем в п. 2 ст. 182 ГК РФ совершенно обоснованно зафиксирована граница между рассматриваемыми понятиями и установлен критерий их разграничения, что позволяет устранить их смешение, ошибки в толковании и путаницу в рассуждениях. В силу изложенного попытки отдельных авторов установить полное или частичное тождество этих правовых категорий являются, на наш взгляд, неоправданными.
