2. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА
Действующий ГК допускает деятельность полных и коммандитных товариществ. В соответствии со ст. 69 ГК полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с договором между ними занимаются предпринимательской деятельностью от имени полного товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Полный товарищ может быть участником ООО, акционером АО, вкладчиком коммандитного товарищества. Пункт 2 ст. 69 ГК лишь не дает возможности быть полным товарищем сразу двух товариществ (ни полных, ни коммандитных).
Если членами полного товарищества являются физические лица, то они приобретают статус граждан-предпринимателей, однако специальную регистрацию (индивидуально, вне рамок полного товарищества) эти лица не проходят, хотя и получают индивидуальное свидетельство о регистрации в качестве предпринимателя.
Договор[3] — единственный учредительный документ товарищества. Поскольку в нем нет уставного капитала, не определен минимальный размер складочного капитала, то учредительный договор должен отражать такую специфику полного товарищества. Обязательные сведения учредительного договора установлены п. 2 ст. 52 ГК и п. 2 ст. 70 ГК. Иные сведения, внесенные в договор, не должны противоречить требованиям закона. Учредительный договор товарищества, а равно изменения и дополнения к нему подлежат государственной регистрации.
В этом договоре учредители обязуются создать полное товарищество. Этот документ должен содержать сведения о:
порядке совместной деятельности полных товарищей по созданию данного вида коммерческой организации;
условиях передачи полному товариществу имущества;
условиях участия полных товарищей в его деятельности;
условиях и порядке распределения между полными товарищами чистой прибыли;
порядке и условиях распределения убытков от деятельности товарищества между его участниками;
порядке управления товариществом;
порядке выхода полных товарищей из его состава;
размере и составе складочного капитала;
размере, составе, сроках и порядке внесения полными товарищами своих вкладов в складочный капитал. Каждый участник обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал к моменту регистрации товарищества. Остальная часть вклада должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором;
размере и порядке изменения долей каждого из участников товарищества в складочном капитале;
фирменном наименовании. Оно должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания», а также «полное товарищество» (см. ст. 54, 69 ГК);
месте нахождения товарищества; Оно определяется местом государственной регистрации;
иные сведения, предусмотренные законом или подлежащие включению в учредительный договор по настоянию участников (иначе договор не будет считаться заключенным, ст. 432 ГК).
Поскольку полное товарищество является коммерческой организацией, то возникает необходимость в повседневном управлении ее делами. Ведь необходимо заключать сделки с партнерами, взаимодействовать с налоговыми органами, органами статистики, труда и занятости и т.д. Статья 71 ГК предоставляет выбор самим участникам: они вправе создать какой-то специализированный орган повседневного управления (например, дирекцию), а могут возложить эти функции на одного из участников товарищества — того, кто ведет их общие дела (ст. 72 ГК). Возможен и комплексный вариант: наиболее важные вопросы может решать специальный орган, а текущие — один из участников товарищества.
Однако в любом случае должно быть согласие всех товарищей. В учредительном договоре они могут определить, в каких случаях достаточно решения, принятого большинством голосов (простым, в2/3, в 2/4 и т.д.)
Общее правило, закрепленное в п. 2 ст. 72 ГК, состоит в том, что каждый полный товарищ имеет один голос. Это означает, что, несмотря на различный размер вклада в складочный капитал, на разный объем работ, выполняемых от имени товарищества, на различные сроки вступления в него и т.д., все участники имеют равные права в процессе принятия решений в рамках товарищества.
С другой стороны, участники могут предусмотреть в учредительном договоре иной принцип распределения голосов (например, тому участнику, чей вклад больше, предоставлять и больше голосов или наоборот; участникам-учредителям предоставить больше голосов, нежели вступившим в товарищество после его создания).
Право участника знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества — абсолютное и неограниченное. Отказ от этого права юридической силы не имеет, равно как и любое соглашение по поводу его ограничения. Это связано с тем, что участники товарищества солидарно и субсидиарно отвечают по его обязательствам своим имуществом. Поэтому если даже один из участников ведет общие дела полного товарищества, он обязан обеспечить возможность ознакомления других участников с упомянутой документацией. Формы ознакомления могут быть разнообразными: ежемесячный отчет участника, ведущего общие дела, рассылка информационных писем, анализ документов на месте, контроль и ревизия дел и т.д. Воспрепятствование участникам в ознакомлении с документацией по ведению дел может повлечь исключение виновного из состава товарищества в порядке, установленном учредительным договором.
В ст. 72 ГК предусматривается 4 варианта ведения дел:
а) каждый из участников вправе действовать от имени всего товарищества. В этом случае доверенности от других участников товарищества не нужны. Любая сделка, заключенная любым из участников, влечет последствия для товарищества; не требуется также последующего одобрения сделки другими участниками;
б) все участники ведут его дела совместно. В этом случае создается определенная структура, призванная принимать решения (например, собрание участников, совет учредителей). Данный вариант предполагает единогласие участников. Если хотя бы один из них проголосует против (или даже воздержится), решение считается не принятым. Такой вариант приемлем, если товарищество заключает сделки редко, и его участники имеют возможность вовремя принять решение;
в) ведение дел поручается нескольким участникам. В этом случае остальные участники обязаны получить от них доверенности. При заключении сделок участники, на которых возложено ведение общих дел, равно как и в случаях, когда они представляют интересы товарищества в налоговых органах, органах Пенсионного фонда РФ, Фонда социального страхования РФ, статистики, иных госорганах, а также при взаимодействии с любыми третьими лицами, не должны предоставлять доверенности от других членов товарищества. Остальные же, наоборот, могут совершать любые сделки от его имени только по доверенности. Если они выходят за рамки предоставленных полномочий, то другие участники вправе ставить вопросы о признании совершенных ими сделок недействительными, об их ответственности и т.д. (ст. 179, 183ГК);
г) ведение дел возлагается на одного из участников. И в этом случае другие участники товарищества добровольно передают ему право выступать в хозяйственном обороте от имени товарищества. Остальные участники либо вовсе не вправе совершать сделки от его имени, либо совершают их исключительно в рамках полномочий, упомянутых в доверенности участника, ведущего общие дела.
Тот или иной вариант ведения общих дел должен быть закреплен в учредительном договоре.
Статья 72 ГК регулирует и ситуацию, когда одни участники, возложившие на других ведение общих дел, приходят к выводу об их недобросовестности (она может выражаться, например, в заключении заведомо невыгодных сделок, в разбазаривании имущества, в злоупотреблениях, в отказе предоставить документацию товарищества для ознакомления другим участникам, в ведении бухучета с нарушениями, что повлекло налоговые санкции, в неуплате налогов). В этом случае они через суд вправе добиться прекращения полномочий по ведению общих дел. Так как удовлетворение судом их требований влечет изменения учредительного договора (в части, касающейся порядка управления и введения общих дел товарищества), то такие изменения должны быть внесены в договор и зарегистрированы в установленном порядке (ст. 51 ГК).
Участие в деятельности товарищества может выражаться в разнообразных формах. Так, полный товарищ должен принимать участие в управлении, в формировании имущества, в ведении общих дел, в заключении договоров, совершении иных сделок и т.д. Поскольку участники товарищества создали именно коммерческую организацию, то очевидно, что они совместно осуществляют предпринимательскую деятельность, выполняют определенную работу: по изготовлению товаров, оказанию услуг, по хранению, реализации готовой продукции и т.д. Конкретно та или иная форма, а также степень участия каждого оговаривается в учредительном договоре.
Важнейшей обязанностью участников товарищества является формирование его складочного капитала. Вклад участника может выражаться во внесении определенной денежной суммы, в передаче имущества, права пользования объектами интеллектуальной собственности, вещных прав и т.д. О том, что имущество передано в качестве вклада в складочный капитал товарищества, необходимо четко указать в учредительном договоре.
Если срок внесения вклада определен в учредительном договоре, то участник товарищества, не внесший оставшуюся часть вклада, обязан уплатить ему 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки. Однако товарищи вправе предусмотреть в учредительном договоре и другие меры.
Участниками полного товарищества могут быть как юридические лица, так и граждане-предприниматели. Причем участие в товариществе не означает, что теряется самостоятельность и статус юридических лиц. Это лишь ограничивает их в совершении от своего имени сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности данного товарищества. Аналогично решается вопрос и в отношении сделок граждан предпринимателей. Учитывая то, что, став участниками товарищества, они получают свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя, упомянутые граждане вправе совершать в своих интересах любые сделки, лишь бы они не совпадали с предметом деятельности товарищества.
По общему правилу прибыль и убытки товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Однако в учредительном договоре может быть зафиксирован и любой иной принцип распределения. В то же время вовсе исключить участие кого-либо из товарищей в распределении прибыли или убытков нельзя. Если соглашение об этом закреплено в учредительном договоре, то такой договор регистрации не подлежит, а если он уже зарегистрирован, то участники обязаны его изменить.
В соответствии со ст. 75 ГК полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества. Анализ судебной практики показывает, что: при обращении взыскания на имущество юридического лица — участников полного товарищества следует руководствоваться НК и Федеральным законом от 21.07.97 «Об исполнительном производстве» (а также ст. 64 ГК). При обращении взыскания на имущество гражданина следует учесть, что на некоторые виды имущества граждан обращать взыскание нельзя.
Независимо от времени вступления участника в полное товарищество, он отвечает и по обязательствам товарищества, возникшим до его вступления. Причем соглашение об ином никаких правовых последствий не влечет, т.к. оно ничтожно (п. 3 ст. 75 ГК).
