Для правильного решения вопроса о признании действий незаконным изготовлением или переработкой наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов суды в необходимых случаях должны иметь заключение эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки.
Приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств или психотропных веществ без цели сбыта влекут уголовную ответственность только в случае их незаконности. В медицине выделяют медицинское и немедицинское потребление наркотиков. Медицинское потребление наркотиков возможно при назначении врачами наркотических средств или психотропных веществ в качестве обезболивающих средств во время операции и в послеоперационный период при некоторых заболеваниях, а также в качестве сильных снотворных, нейролептиков, антидепрессантов. Приобретение, хранение и перевозка наркотических средств или психотропных веществ либо их аналогов даже в крупных размерах по назначению врача не образуют состава данного преступления.
Законными также могут быть действия по приобретению, хранению, перевозке, изготовлению и переработке наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов в целях их использования в ветеринарии, в научных и учебных целях, в экспертной и оперативно-розыскной деятельности. Законность либо незаконность данных действий определяется на основании положений Закона о наркотических средствах и психотропных веществах, Положения о порядке лицензирования деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических и психотропных веществ, ряда других подзаконных нормативных актов.
Преступление признается оконченным с момента совершения хотя бы одного из указанных в данной статье действий.
§2. Субъективные признаки (субъективная сторона и субъект)
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и отсутствием цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ. Об отсутствии таковой свидетельствуют количество и объем приобретенных и хранимых предметов, а также факт употребления данных веществ самим лицом. Таким образом, лицо осознает, что незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает либо перерабатывает наркотические средства или психотропные вещества без цели их сбыта, для собственного потребления и желает совершить эти действия.
Субъектом данного преступления являются вменяемые физические лица, достигшие 16-летнего возраста.
§ 3. Квалифицирующие признаки и примечания
Часть 2 ст. 228 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за приобретение, хранение, перевозку, изготовление или переработку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в особо крупном размере.
Согласно примечанию к ст. 228 УК РФ особо крупные размеры утверждаются постановлением Правительства РФ. Ныне они предусмотрены вышеуказанным постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76.
В примечании 1 к ст. 228 УК[8] предусматривается специальный вид освобождения от уголовной ответственности. Лицо, совершившее преступление, предусмотренное рассматриваемой статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных веществ при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.
Условия применения данного вида деятельного раскаяния следующие:
1) деятельное раскаяние возможно только на стадии оконченного преступления, когда в поведении виновного имеются все признаки преступления и все признаки состава преступления. Таким образом, примечание к ст. 228 УК РФ может применяться лишь в том случае, если будет установлено, что поведение субъекта образует состав преступления, предусмотренного данной нормой. Если отсутствует хотя бы один объективный или субъективный признак, лицо не подлежит уголовной ответственности, а не освобождается от нее;
2) лицо совершило преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ, т. е. действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществе или их аналогов без цели сбыта. Совершение преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, предусмотренных ст. 228', 2282, 229 и другими статьями Уголовного кодекса РФ, не дает возможности освобождения лица от уголовной ответственности в связи с его деятельным раскаянием;
3) законодатель не делает оговорки «лицо, впервые совершившее преступление», из чего можно сделать вывод, что неоднократное совершение преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ, и даже наличие судимости по данной статье, не препятствует применению данного вида деятельного раскаяния.
Вместе с тем в ч. 1 ст. 75 УК РФ, посвященной институту деятельного раскаяния, совершение преступления впервые является обязательным условием применения деятельного раскаяния. Заметим в связи с этим, что в теории и практике применения данного уголовно-правового института вопреки закону встречаются иные точки зрения: на специальные виды деятельного раскаяния, предусмотренные в статьях Особенной части Уголовного кодекса РФ, условия, указанные в ч. 1 ст. 75 УК РФ, не распространяются;
4) деятельное раскаяние предполагает действия со стороны субъекта преступления. Таковыми закон называет два вида действий: добровольную сдачу наркотических средств и психотропных веществ и активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.
В соответствии с вышеназванным постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 освобождение от уголовной ответственности в силу примечания к ст. 228 УК РФ возможно только при наличии совокупности этих двух условий.
Те лица, которые не сдавали наркотические средства и психотропные вещества ввиду отсутствия таковых, но активно способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков и психотропных веществ, изобличению лиц, их совершающих, обнаружению имущества, добытого преступным путем, могут быть освобождены от уголовной ответственности лишь по основаниям, указанным в ст. 75 УК РФ, в связи с деятельным раскаянием.
Добровольная сдача наркотических средств и психотропных веществ означает выдачу лицом этих средств представителям власти несмотря на реальную возможность распорядиться ими иным образом. При установлении этого признака деятельного раскаяния следует обратить внимание на два обстоятельства.
Во-первых, должна быть реальная сдача наркотиков соответствующим лицам, а не просто намерение сдать данные вещества, даже выраженная в письменном виде. Случаи, когда наркоманы, перевозчики и сбытчики наркотиков в имеющуюся у них партию наркотиков помещают записку, что они намерены сдать данные вещества правоохранительным органам, и только поведение работников указанных органов помешало им сделать это, не может расцениваться как добровольная сдача наркотиков. Во-вторых, сдача данных предметов должна носить действительно добровольный характер, а не вынужденный под угрозой разоблачения со стороны работников правоохранительных органов. Как отмечается в примечании к ст. 228 УК РФ, не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных средств, веществ или их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.
Активное способствование раскрытию преступлений означает сообщение правоохранительным органам неизвестной им ранее информации об уже совершенных преступлениях либо лицах, виновных в совершении данных преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков.
Активное способствование пресечению преступлений предполагает сообщение информации о готовящихся либо совершаемых, но еще не законченных единичных либо продолжаемых преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ.
Активное способствование изобличению лиц, их совершивших, может выражаться в предоставлении информации, вещественных доказательств, документов, даче правдивых показаний о роли того или иного лица в совершении преступления.
Активное способствование обнаружению имущества, добытого преступным путем, предполагает сообщение информации не только о месте хранения, изготовления или сбыта наркотических веществ, но и иного имущества, добытого преступным путем за счет незаконного оборота наркотиков, валюты, ювелирных изделий, счетов в зарубежных банках и т. п.
Отграничение от схожих составов
§ 4. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 2281 УК)
Схожесть этих двух составов создает наибольшее количество проблем при квалификации деяний. Они имеют общий объект и предмет преступления. Таким образом разграничение происходит по субъективной стороне, а точнее по наличию в деянии цели сбыта. Преступления, предусмотренные ст. 228, не предполагают цели сбыта, и даже исключают ее, в то время как состав, предусмотренный ст. 2281, прямо указывает сбыт как одно из альтернативных преступных действий.
В рамках такого разграничения также следует определить отличия между изготовлением и производством, перевозкой и пересылкой, предусмотренными этими статьями
Под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта, как указывалось ранее, следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Незаконным производством же наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов признается совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде)[9]. Таким образом, с одной стороны, Закон о наркотических средствах и психотропных веществах, так же как и Кодекс, проводит четкое различие между производством и изготовлением наркотиков и психотропных веществ, а с другой — разница между производством и изготовлением заключается только в серийности и масштабах производства. Безусловно, производство наркотиков всегда совершается с целью сбыта. Так же очевидно, что изготовление наркотических средств и психотропных веществ может совершаться как без цели сбыта, так и с целью сбыта изготовленных предметов. Толкование ст. 228 и 228' УК РФ требует сделать вывод, что изготовление с целью сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов не может квалифицироваться по ст. 228', поскольку оценивать их как производство нельзя, а в ст. 228 УК РФ изготовление должно совершаться без цели сбыта наркотиков.
