Необходимо помнить, что вакансии предлагаются работодателем в письменной форме.
Кстати, законодательство не содержит определения вакантной должности. Толковые словари определяют понятие "вакансия" как наличие незанятого рабочего места или должности, на которую может быть принят новый работник[19].
4.2 Увольнение в связи с отказом работника от перевода в соответствии с медицинским заключением
Новая редакция ТК РФ устранила противоречие, существовавшее между ст.72 (в старой редакции) и п.8 ч.1 ст.77 ТК РФ. До внесения изменений в ТК РФ ст.72 ТК РФ устанавливала: работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы, работодатель обязан с его согласия перевести на другую имеющуюся работу, не противопоказанную ему по состоянию здоровья. При отказе работника от перевода либо при отсутствии в организации соответствующей работы трудовой договор прекращается в соответствии с п.8 ст.77 ТК РФ. В то же время само основание увольнения (п.8 ст.77 ТК РФ) предусматривало только увольнение в связи с отказом работника от перевода в соответствии с медицинским заключением.
Естественно, такое положение породило многочисленные вопросы как в правоприменительной, так и в судебной практике, а также подрывало доверие работников к действиям работодателя: уверяли, что нет другой работы, а уволили за отказ от перевода.
Теперь формулировка данного основания увольнения изменена.
Данное основание увольнения базируется на признании законодателем того обстоятельства, что работодатель не имеет права предоставлять работнику работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. Он обязан предложить работнику другую работу, не противопоказанную его здоровью, а работник вправе согласиться на перевод или отказаться от него.
Для того чтобы решить вопрос о переводе работника на другую работу в соответствии с медицинскими показаниями, необходимо представить работодателю медицинское заключение, выданное в установленном законом порядке.
Органами, имеющими право выдавать соответствующие медицинские заключения, являются клинико-экспертные комиссии, создаваемые в медицинских учреждениях.
Помимо клинико-экспертных комиссий, решать вопросы о выдаче заключений о переводе трудоспособных лиц на другую работу могут органы медико-социальной экспертизы.
Законодатель предусматривает возможность осуществления трех видов переводов на другую работу в соответствии с медицинским заключением:
1) временный перевод на другую работу на срок до четырех месяцев;
2) временный перевод на другую работу на срок более четырех месяцев;
3) постоянный перевод на другую работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.
Каждый из этих переводов осуществляется в особом порядке и порождает в случае отказа работника от перевода или отсутствия у работодателя соответствующей работы различные правовые последствия.
Так, если работник в соответствии с медицинским заключением нуждается во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, работодатель обязан предложить ему другую имеющуюся работу, не противопоказанную ему по состоянию здоровья.
Если работник отказывается от перевода или у работодателя отсутствует соответствующая работа, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
Иными словами, если перевод невозможен по какой-либо из вышеуказанных причин (отсутствие согласия работника на перевод или отсутствие подходящей работы), то увольнение не производится.
Если же необходим временный перевод на другую работу сроком более четырех месяцев или постоянный перевод, то при отсутствии согласия работника или соответствующей работы у работодателя трудовой договор прекращается по основанию, предусмотренному п.8 ч.1 ст.77 ТК РФ. При увольнении работнику выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ст.178 ТК РФ).
Особое регулирование предусмотрено для руководителей организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителей и главных бухгалтеров, нуждающихся в соответствии с медицинским заключением во временном или в постоянном переводе на другую работу, при отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы. При наличии их письменного согласия, выраженного в соответствующем заявлении, работодатель может не прекращать трудовые отношения с руководителем по п.8 ч.1 ст.77 ТК РФ, а составить соглашение, по которому данные лица на определенный данным соглашением срок отстраняются от работы. При этом оплата времени отстранения от работы может определяться указанным соглашением, локальным нормативным актом работодателя или коллективным договором.
Статья 182 ТК РФ определяет: при переводе работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, в предоставлении другой работы, на другую нижеоплачиваемую работу у данного работодателя за ним сохраняется его прежний средний заработок в течение одного месяца со дня перевода, а при переводе в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с работой, - до установления стойкой утраты профессиональной трудоспособности либо до выздоровления работника.
Заключение
В рамках данной работы, естественно, невозможно рассмотреть все общие основания для прекращения трудового договора, поэтому в работе освещались преимущественно положения трудового законодательства, подвергшиеся изменению и уточнению.
Подводя итог сказанному, перечислим основные нововведения, коснувшиеся трудового законодательства в сфере прекращения трудового договора.
Статья 73 "Изменение существенных условий трудового договора" ТК РФ утратила силу. Введена новая ст.73 "Перевод работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением" ТК РФ.
Если работник нуждается в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, но отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется.
Если работник нуждается в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы трудовой договор прекращается в соответствии с п.8 ч.1 ст.77 ТК РФ (самостоятельное основание прекращения трудового договора).
Трудовой договор с руководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителями и главными бухгалтерами, нуждающимися в соответствии с медицинским заключением во временном или в постоянном переводе на другую работу, при отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы прекращается в соответствии с п.8 ч.1 ст.77 ТК РФ (то есть независимо от длительности временного перевода). Работодатель имеет право с письменного согласия указанных работников не прекращать с ними трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. В период отстранения от работы заработная плата указанным работникам не начисляется.
В ТК РФ введена ст.74 "Изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда".
Статья 78 "Общие основания прекращения трудового договора" ТК РФ изложена в новой редакции.
Из ТК РФ исключена норма "Во всех случаях днем увольнения работника является последний день его работы" (см. ст.84.1 ТК РФ). В отдельной ст.84.1 ТК РФ записано: "Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом сохранялось место работы (должность)".
В новой редакции ТК РФ уточнены: порядок прекращения срочного трудового договора - ст.79 ТК РФ; порядок расторжения трудового договора по инициативе работника - ст.80 ТК РФ; порядок расторжения трудового договора по инициативе работодателя - ст.81 ТК РФ; порядок прекращения трудового договора вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора - ст.84 ТК РФ.
В частности, в ст.81 ТК РФ уточнено понятие "прогул". Под прогулом понимается отсутствие работника на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).
В качестве причины расторжения трудового договора по инициативе работодателя добавлено разглашение персональных данных работников.
Расширен перечень обстоятельств, не зависящих от воли сторон, по которым трудовой договор может быть расторгнут (ст.83 ТК РФ).
Следует иметь в виду, что прекращение трудового договора по ряду оснований, предусмотренных ст.83 ТК РФ, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья.
В ТК РФ введена новая ст.84.1 "Общий порядок оформления прекращения трудового договора".
Данная статья содержит нормы, содержавшиеся и ранее в ТК РФ, но в разных статьях. В новой редакции Кодекса эти нормы выделены в одну отдельную статью.
Важно помнить, что записи в трудовую книжку о причинах прекращения трудового договора должны производиться в точном соответствии с формулировками, установленными ТК РФ (или иными федеральными законами в определенных случаях), со ссылками на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи Кодекса (иного федерального закона).
Список литературы
Нормативные акты:
1. Трудовой кодекс Российской Федерации // Российская газета. 2001.31 декабря.
2. Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" (ред. от 24.07.2007) // Российская газета. 2007.8 июня.
3. Федеральный закон от 23.08.1996 № 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" (ред. от 04.12.2006) // Российская газета. 2006.8 декабря.
4. Федеральный закон от 21.07.1997 № 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации" (ред. от 02.03.2007) // Российская газета. 2007.6 марта.
5. Федеральный закон от 21.07.1997 № 116-ФЗ "О промышленной безопасности производственных объектов" // Российская газета. 1997.30 июля.
6. Федеральный закон от 21.07.1997 № 118-ФЗ "О судебных приставах" (ред. от 03.03.2007) // Российская газета. 2007.7 марта.
7. Федеральный закон от 19.07.1998 № 113-ФЗ "О гидрометеорологической службе" (ред. от 02.02.2006) // Российская газета. 2006.8 февраля.
8. Федеральный закон от 14.04.1999 № 77-ФЗ "О ведомственной охране" (ред. от 15.06.2006) // Российская газета. 2006.22 июня.
9. Федеральный закон от 08.08.2001 № 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (ред. от 19.07.2007) // Российская газета. 2007.25 июля.
10. Федеральный закон от 27.07.2004 № 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" // Российская газета. 2004.31 июля.
11. Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" // Российская газета. 2006.7 июля.
Учебная литература:
12. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. В.Л. Гейхмана, Е.Н. Сидоренко. М.: Юрайт-Издат, 2007.
13. Коршунова Т.Ю. Прекращение трудового договора: новые основания. 2007. № 1.
14. Коршунова Т.Ю. Прекращение трудового договора: новые основания. 2007. № 2.
15. Кукса О.М. Испытание для работника // Справочник кадровика. 2007. № 2.
16. Трудовое право / Под ред. О.В. Смирнова. М.: ТК Велби, Издательство Проспект, 2006.
Судебная практика:
17. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (ред. от 28.12.2006) // Российская газета. 2006. 31 декабря.
[1] Российская газета. 2001. 31 декабря.
[2] Российская газета. 2006. 7 июля.
[3] Российская газета. 2006. 31 декабря.
[4] Российская газета. 2004. 31 июля.
[5] Российская газета. 2006. 8 декабря.
[6] Российская газета. 2007. 8 июня.
[7] Российская газета. 1997. 30 июля.
[8] Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. 20 ноября.
[9] См.: Коршунова Т.Ю. Прекращение трудового договора: новые основания. 2007. № 2. С. 36.
[10] См.: Кукса О.М. Испытание для работника // Справочник кадровика. 2007. № 2. С. 26.
[11] См.: Коршунова Т.Ю. Прекращение трудового договора: новые основания. 2007. № 2. С. 42.
[12] См.: Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. В.Л. Гейхмана, Е.Н. Сидоренко. М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 269.
[13] Российская газета. 2007. 25 июля.
[14] Российская газета. 2006. 22 июня.
[15] См.: Трудовое право / Под ред. О.В. Смирнова. М.: ТК Велби, Издательство Проспект, 2006. С. 234.
[16] Российская газета. 2006. 8 февраля.
[17] Российская газета. 2007. 6 марта.
[18] Российская газета. 2007. 7 марта.
[19] См.: Коршунова Т.Ю. Прекращение трудового договора: новые основания. 2007. № 1. С. 9.
