Введение этой процедуры также влечет за собой следующие имущественные и организационные последствия:
полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия передаются внешнему управляющему;
отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов. Возможность наложения ограничений должника по распоряжению принадлежащим ему имуществом (в том числе ареста имущества) ограничивается рамками процесса о банкротстве. Вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам, сроки, исполнения которых наступили до введения внешнего управления, а также требований кредиторов о возмещении убытков, вызванных отказом внешнего управляющего от исполнения договоров должника. Исключения составляют требования о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, морального вреда (ст. 95 Закона).
Примечательно сохранение за органами управления должника (п. 2 ст. 94) права принимать решения организационного плана (например, об определении порядка ведения общего собрания акционеров) и направленные на восстановление платежеспособности должника путем увеличения его имущественной массы (например, об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных обыкновенных акций). Несколько особняком стоит их право принять решение об обращении с ходатайством, о продаже предприятия должника.
Увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц, размещение дополнительных обыкновенных акций должника и продажа предприятия должника также особо выделены среди мер по восстановлению платежеспособности должника (ст. ст. 109, 110, 114 Закона). Применительно к выпуску акций требует внимания и такая мера, как замещение активов должника (ст. ст. 109, 115).
Поскольку нормы, регулирующие осуществление этих мер по восстановлению платежеспособности должника, содержатся в главах Закона, посвященных различным процедурам, вернемся к их освещению после тезисного рассмотрения оставшихся процедур.
Внешнее управление оканчивается путем принятия арбитражным судом определений о прекращении производства по делу, в том числе при утверждении мирового соглашения, или решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (ст. ст. 116, 119, 120). За исключением последнего случая полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия восстанавливаются и избирается (назначается) новый руководитель должника (ст. 123).
Конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.
Оно вводится (открывается) с принятием арбитражным судом решения о признании должника банкротом, сроком на 1 год с возможностью продления по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на 6 месяцев (ст. 124).
Последствия, хотя генетически и связаны с предыдущими, но преследуют другие цели. Во-первых, прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия за исключением полномочий органов управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника. Эти полномочия передаются конкурсному управляющему. Во-вторых, прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника. Прекращается также режим конфиденциальности (или коммерческой тайны) в отношении сведений о финансовом состоянии должника.
Срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим. Все требования могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства (за исключением требований о признании права собственности, взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности, а также текущих обязательств, необходимых для осуществления деятельности должника и связанных с процессом о банкротстве, согласно п. 1 ст. 134 Закона). Как видим, социальный аспект уступает место необходимости фиксации имущественного состояния должника.
С этим связаны следующие последствия. Формируется конкурсная масса. Снимаются ранее наложенные ограничения должника по распоряжению принадлежащим ему имуществом (в том числе арест имущества) и не допускается введение новых. Вводится ограничительный, целевой порядок совершения сделок по отчуждению имущества должника - для формирования конкурсной массы и расчетов с кредиторами. Исполнение обязательств должника допускается в случаях и порядке, установленных для конкурсного производства (что означает, главным образом, введение очередности удовлетворения требований кредиторов и возможность их частичного удовлетворения или погашения без удовлетворения).
Оканчивается эта процедура вынесением определений арбитражного суда о прекращении производства по делу в случае удовлетворения всех требований кредиторов либо в случае утверждения мирового соглашения, или о переходе к внешнему управлению, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, или о завершении конкурсного производства, что является основанием для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника.
Мировое соглашение применяется на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.
Оно заключается должником, его конкурсными кредиторами и уполномоченными органами и утверждается арбитражным судом. Допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные этим соглашением.
Утверждение соглашения арбитражным судом возможно только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди (п. 1 ст. 158) при соблюдении формы и порядка заключения мирового соглашения, соответствии его условий законодательству и иным нормативным правовым актам, отсутствии нарушения прав третьих лиц и иных оснований ничтожности сделок (п. 2 ст. 160).
Утверждение мирового соглашения арбитражным судом в ходе процедур банкротства является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве (п. 1 ст. 159).
В Законе освещены особенности заключения мирового соглашения в ходе различных процедур банкротства (ст. ст. 151 - 154) и последствия утверждения этого соглашения (ст. 159).
Возможны отмена определения об утверждении мирового соглашения и его расторжение (ст. ст. 162 - 163 и ст. ст. 164 - 166). В связи с отсутствием в Законе существовавшей ранее процедуры признания мирового соглашения недействительным снимаются материально-правовые споры, а понятие и правовое регулирование мирового соглашения относятся в полной мере к процессуальному праву.
Итак, к юридическому лицу - должнику могут быть применены четыре основные группы мер:
1) предварительные процедуры (досудебная санация, согласно ст. ст. 2, 31 Закона, наблюдение);
2) восстановительные (финансовое оздоровление, внешнее управление);
3) ликвидационные (конкурсное производство);
4) мировое соглашение.
6. В Законе "О несостоятельности (банкротстве)" явно прослеживается цель восстановления статуса полноценного субъекта гражданского оборота и только при ее недостижении происходит ликвидация должника вследствие его несостоятельности.
Досудебная санация - мера по восстановлению платежеспособности должника, принимаемая собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства.
Кроме того, на любой стадии производства по делу о банкротстве, возможно, его прекращение в связи с удовлетворением требований кредиторов.
В Закон включены признанные мировым сообществом и доказавшие свою эффективность меры по восстановлению платежеспособности должника. Остановимся на некоторых из них.
Во время процедур банкротства разрешена (с определенными ограничениями) эмиссия акций.
В течение 10 дней с даты вынесения определения о введении наблюдения руководитель должника обязан обратиться к учредителям (участникам) должника с предложением провести общее собрание учредителей (участников) должника, к собственнику имущества должника - унитарного предприятия для рассмотрения вопросов об обращении к первому собранию кредиторов должника с предложением о введении в отношении должника финансового оздоровления, проведении дополнительной эмиссии акций и иных предусмотренных Законом вопросов (п. 4 ст. 64).
Должник вправе увеличить свой уставный капитал путем размещения по закрытой подписке дополнительных обыкновенных акций за счет дополнительных вкладов своих учредителей (участников) и третьих лиц в порядке, установленном Законом и учредительными документами должника. В этом случае государственная регистрация отчета об итогах выпуска дополнительных обыкновенных акций и изменений учредительных документов должника должна быть осуществлена до даты судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве (п. 5 ст. 64).
При введении внешнего управления органы управления должника сохраняют право принимать решения, необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций должника (п. 2 ст. 94).
Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника, принявшего решения, необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций, по п. 2 ст. 94 Закона.
В случае получения ходатайства органа управления должника о включении в план внешнего управления увеличения уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций должника внешний управляющий обязан провести собрание кредиторов для рассмотрения полученного ходатайства (ч. ч. 2, 3 п. 1 ст. 114 Закона).
Размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Срок размещения дополнительных обыкновенных акций должника не может превышать 3 месяца. Государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее, чем за месяц до даты окончания внешнего управления.
Акционеры должника имеют преимущественное право на приобретение размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника в порядке, предусмотренном Законом. Срок, предоставляемый акционерам для осуществления этого права, не может быть более 45 дней с даты начала размещения акций.
Проспектом эмиссии (решением о выпуске) дополнительных обыкновенных акций должника должна предусматриваться оплата акций только денежными средствами (п. п. 2, 3, 4 ст. 114).
С эмиссией акций связана и другая мера восстановления платежеспособности - замещение его активов (ст. ст. 109, 115, 141), которое может быть осуществлено в процессе внешнего управления и конкурсного производства на основании решения собрания кредиторов при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.
Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких ОАО. В случае создания одного ОАО в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для предпринимательской деятельности.
Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких ОАО с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности, т.е. заранее предусматривается специализация деятельности новых ОАО. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых ОАО, определяется планом внешнего управления, а величина этих капиталов - на основании рыночной стоимости вносимого имущества. Последняя определяется на основании отчета независимого оценщика с учетом предложений органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника. Расплывчатая формулировка п. 3 ст. 115 Закона оставляет открытым вопрос о том, о каких сделках идет речь? О тех, которые учитываются при определении рыночной стоимости имущества, или о передаче имущества при реорганизации АО?
При замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому ОАО.
Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на создаваемое ОАО.
Акции созданных на базе имущества должника ОАО включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах или на организованном рынке ценных бумаг (последнее должно быть предусмотрено специально планом внешнего управления). Продажа этих акций должна обеспечить накопление денежных средств для погашения требований всех кредиторов (ст. 115).
7. Из акционерного права и законодательства о рынке ценных бумаг новый Закон "О несостоятельности (банкротстве)" также воспринял тенденции развития корпоративного управления и принципы учета и раскрытия информации.
Арбитражный управляющий или реестродержатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, - ведут реестр требований кредиторов. Помимо этого к реестродержателю предъявляется дополнительное требование - наличие у него договора страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве. Услуги оказываются на возмездной основе (ст. 16).
Принципы ведения реестра и предоставления информации из него близки к тем, что действуют применительно к владельцам именных ценных бумаг (п. 9 ст. 16).
Публичность информации находит также отражение в публикации основных сведений о движении дела о банкротстве и демократизации управления имуществом должника (ст. ст. 28, 54 и др. Закона).
В последнем процессе в первую очередь задействованы собрание, комитет кредиторов (ст. ст. 12, 17, 80, 101, 105, 130, 143, 150 и др.), арбитражные управляющие (временный - ст. 65, административный - ст. 83, внешний - ст. 96, конкурсный - ст. 127).
Требования к арбитражным управляющим связаны с наличием гражданства РФ, общей правосубъектностью, образовательным цензом (высшее образование, сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих), квалификацией (стаж руководящей работы, стажировка в качестве помощника арбитражного управляющего), специальным статусом (регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, членство в саморегулируемой организации), деловой репутацией (отсутствие судимости за ряд уголовных преступлений, дисквалификации и т.п.), имущественным обеспечением деятельности (в отношении их не введена процедура банкротства, отсутствуют долги, связанные с их профессиональной деятельностью, есть форма финансового обеспечения их ответственности - договор страхования ответственности), отсутствием организационно-имущественной зависимости между ними и должником, кредиторами (они не являются по отношению к должнику, кредиторам заинтересованными лицами) (ст. 20 Закона).
Абсолютной новеллой является введение саморегулируемых организаций арбитражных управляющих - некоммерческих организаций со специальными целями, членами, имущественным обеспечением, органами управления (ст. ст. 21 - 22). Сам термин, обязанность разработки и установления обязательных для их членов правил профессиональной деятельности и другие нормы свидетельствуют о генетической связи этих новых субъектов с саморегулируемыми организациями на рынке ценных бумаг, кодексами корпоративного управления, о демократизации и одновременно специализации арбитражного управления на качественно новом уровне (цеха, гильдии, коллегии, саморегулирующиеся организации).
Что касается арбитражного управляющего, то он персонифицирует функции внешнего контроля (в первую очередь, со стороны кредиторов и государства, интересы которого он одновременно представляет), посредничества (между кредиторами и должником) и управления в процедурах банкротства. Введение его фигуры означает реализацию принципов гражданского права в производстве о несостоятельности юридических лиц, реализует такую характеристику метода гражданско-правового регулирования отношений, как равенство сторон, поскольку арбитражный управляющий не связан в административном отношении ни с должником, ни с кредиторами.
Арбитражный управляющий действует от имени юридического лица, к которому применяются процедуры банкротства, по аналогии с его органами и к нему переходят полномочия по управлению делами этого юридического лица. Как и ликвидационная комиссия (ликвидатор), он обладает ограниченным сроком действия (существования) и ограниченной, целевой правосубъектностью; управляет делами юридического лица (как и его органы в обычных условиях), выступает в суде от имени юридического лица (так же, как его органы в обычных условиях), приобретает не все гражданские права и принимает не все гражданские обязанности для юридического лица (п. 1 ст. 53 ГК), а только те, которые непосредственно связаны с процедурой банкротства.
В то же время это самостоятельный субъект права, во всяком случае - гражданского процессуального. Например, согласно ч. 3 п. 4 ст. 159 Закона, с даты назначения (избрания) руководителя должника после утверждения арбитражным судом мирового соглашения должник является процессуальным правопреемником по отношению к искам, заявленным ранее арбитражным управляющим. Гражданско-правовой статус арбитражного управляющего, несмотря на то, что последний обладает специальными правами, обязанностями, несет самостоятельную ответственность, недостаточно разработан в законодательстве и доктрине.
8. Общее значение норм о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц заключается в:
1) предоставлении возможности добросовестным предпринимателям реорганизовать свои дела и восстановить статус полноценных субъектов торгового оборота;
2) предоставлении кредиторам определенных гарантий, в том числе ответственности должника за свои действия, справедливого распределения между кредиторами возможных потерь;
3) исключении из гражданского оборота неплатежеспособных субъектов и оздоровлении рынка.
ЛИТЕРАТУРА
1. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950.
2. Грешников И.П. Субъекты права: юридическое лицо в праве и законодательстве. СПб., 2002.
3. Грибанов В.П. Юридические лица. М., 1961.
4. Дозорцев В.А. Состояние и проблемы совершенствования законодательства о некоммерческих организациях // Журнал российского права. 1998. N 10 - 11.
5. Дoлинcкaя В.В. Акционерное право. М., 1997.
6. Кулагин М.И. Предпринимательское право: опыт Запада. М., 1992.
7. Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966.
8. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12
