Совершение сделки, выражающей явное намерение учредителя создать юридическое лицо, предусмотрено п. 1 ст. 14 Закона о производственных кооперативах, согласно которому решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации) принимается исключительно общим собранием – простым большинством голосов присутствующих на собрании членов кооператива, если иное не установлено законом или уставом кооператива. Аналогичные нормы содержатся в подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах, где сказано, что решение об участии акционерного общества в ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций принимается общим собранием акционеров.
Поскольку волеизъявление учредителя, в том числе юридического лица, имеет предварительный характер, на практике оно нередко выражается не общим собранием участников (членов, акционеров) данной организации, созвать которое бывает непросто, а иными, коллегиальными или единоличными, органами юридического лица. Нередко вопрос о необходимости учреждения акционерным обществом некой ассоциации рассматривается советом директоров или даже единолично руководителем общества. Предварительная подготовка (разработка учредительных документов, выделение имущества для передачи в уставный капитал и пр.) осуществляется до проведения общего собрания.
В случаях, предусмотренных законом, общее собрание как высший орган управления юридического лица – учредителя обязательно должно созываться для принятия окончательного решения об учреждении юридического лица. Если такое решение не будет принято, акт учреждения юридического лица не состоится. Решение об учреждении, принятое иными органами юридического лица – учредителя, может быть признано недействительным (ст. 168 ГК РФ) и повлечь за собой недействительность государственной регистрации юридического лица, созданного с нарушением закона.
Неспециалисту может показаться, что решение общего собрания участников (акционеров, членов) юридического лица – корпорации (хозяйственного общества, кооператива и пр.) об учреждении этой организацией нового юридического лица или об ее участии в уже существующих юридических лицах не является сделкой. Чтобы убедиться в обратном, достаточно проанализировать хотя бы некоторые положения нашего корпоративного законодательства.
Нормой п. 1 ст. 53 ГК РФ прямо установлено, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законами, иными правовыми актами и учредительными документами. В силу прямого указания закона (п. 1 ст. 103, п. 1 ст. 110 ГК РФ; п. 1 ст. 47 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 14 Закона о производственных кооперативах) в юридических лицах – корпорациях (акционерных обществах, кооперативах и др.) высшим органом управления является общее собрание их участников (акционеров, членов). Как установлено законом (подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах), принятие решения об участии акционерного общества (кооператива) в других юридических лицах входит в компетенцию общего собрания акционеров (членов кооператива).
В отношениях между корпорацией и отдельными ее участниками существует правило: решения общего собрания участников, принятые в соответствии с законом и учредительными документами юридического лица, являются обязательными для юридического лица, его управляющих и самих участников. Не случайно общее собрание участников (акционеров, членов) именуют волеобразующим органом юридического лица.
В отношениях юридического лица с третьими лицами действия его коллегиальных либо единоличных исполнительных органов (общего собрания, совета директоров, управляющих), совершенные в рамках их компетенции, признаются актами деятельности самого юридического лица.
По нашему мнению, акт деятельности юридического лица, отвечающий признакам, указанным в ст. 153 ГК РФ, и могущий порождать правовые последствия для третьих лиц, следует рассматривать как гражданско-правовую сделку.
Добавим к сказанному, что перечень актов, которые могут содержать нормы гражданского права, содержащийся в ст. 3 ГК РФ, является исчерпывающим и не включает в себя указания о каких-либо актах, принимаемых органами управления юридических лиц частного права.
Следовательно, решение общего собрания о намерении создать новый субъект права по своей природе является гражданско-правовой сделкой (ст. 153 ГК РФ), выражающей намерение самого юридического лица стать учредителем (участником) другого юридического лица.
Заметим, что в последнее время юридическая природа решения общего собрания как гражданско-правовой сделки самого юридического лица защищается многими правоведами
Представляется, что данная позиция требует уточнения.
Будучи сделкой, совершенной высшим органом управления корпорации, решение общего собрания, выражающее намерение ее участников создать юридическое лицо, порождает правовые последствия, в первую очередь, для самой корпорации как субъекта права. Кроме того, решение является обязательным для иных коллегиальных исполнительных органов и отдельных управляющих, которые должны будут совершить фактические и юридические действия, связанные с учреждением юридического лица. По общему правилу решение общего собрания, принятое в соответствии с законом и учредительными документами корпорации большинством ее участников, обязательно для всех и каждого из участников, даже если некоторые из них при голосовании воздержались, проголосовали против принятия данного решения или вовсе не принимали участия в голосовании.
Получается, что сделка, совершенная одним из участников корпоративного отношения, может создавать не только права, но и обязанности для других его участников, которые прямо не принимали участия в совершении этой сделки. По этому признаку некоторые сделки, совершаемые участниками корпоративного отношения, отличаются от обычных гражданско-правовых сделок. С учетом их специфики такие сделки можно назвать корпоративными.
По нашему мнению, гражданско-правовой корпоративной сделкой является действие (волеизъявление) единственного учредителя, либо волеизъявление общего собрания учредителей (участников), либо действие (волеизъявление) органа юридического лица, совершенное в соответствии с законом и учредительными документами данного юридического лица и направленное на установление, изменение или прекращение корпоративного отношения.
Главная особенность корпоративной сделки состоит в том, что, будучи совершенной в соответствии с требованиями закона и учредительных документов юридического лица, она может создавать корпоративные права и обязанности для всех участников корпоративного отношения (самого юридического лица, его учредителей (участников) и управляющих) даже в том случае, когда отдельные участники этого корпоративного правоотношения не принимали участия в совершении этой сделки или выступили против нее. В установленных законом случаях корпоративная сделка порождает правовые последствия также для третьих лиц, не являющихся участниками корпоративного отношения.
На основании изложенного можно сделать следующий вывод: по своей правовой природе решение общего собрания учредителей (участников, членов, акционеров) юридического лица, строго говоря, является многосторонней корпоративной сделкой самих учредителей (участников, акционеров, членов), которая становится обязательной для юридического лица и его управляющих как участников существующего между ними корпоративного правоотношения.
Данное заключение имеет важные практические последствия. К сожалению, нынешняя судебная практика, разделяя позицию многих теоретиков не признает решения общих собраний гражданско-правовыми сделками, считая их локальными нормативными актами#"sub_212">Соглашения учредителей
Два (или более) учредителя договариваются между собой о совместных действиях по созданию юридического лица. Учредители – граждане и (или) юридические лица – заключают договор простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридического лица (п. 1 ст. 1041; п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах)*(30) либо учредительный договор (п. 1, 2 ст. 52, ст. 70, 83, 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях), который содержит условия, призванные регламентировать отношения учредителей в процессе образования нового субъекта права.
Функции договора о совместной деятельности по созданию юридического лица
Заключение договора о совместной деятельности по созданию юридического лица (п. 1 ст. 1041 ГК РФ) учредителями акционерного общества прямо предусмотрено нормами п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах. Учредители производственных и потребительских кооперативов, общественных организаций, автономных некоммерческих организаций и даже фондов могут заключить такое соглашение по собственной инициативе.
Как известно, указанный договор не относится к учредительным документам юридического лица (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Он регламентирует только обязательственные отношения учредителей в ходе создания юридического лица и обладает некоторыми признаками предварительного договора (ст. 429 ГК РФ), закрепляет желание участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие (утверждение) устава юридического лица. После регистрации юридического лица он обязывает каждого учредителя заключить со вновь созданным субъектом отдельный договор о передаче имущественного вклада в его уставный капитал в порядке и на условиях, согласованных сторонами в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица. После государственной регистрации юридического лица и завершения формирования его уставного капитала обязательства, возникшие из этого договора, обычно прекращаются исполнением (ст. 408 ГК РФ).
Корпоративные отношения между учредителями (участниками, членами), созданным юридическим лицом и его управляющими регламентируются учредительными документами юридического лица.
Учредители юридических лиц, не имеющих членства (фондов, автономных некоммерческих организаций, учреждений и др.), в которых корпоративные отношения возникают только между юридическим лицом и учредителями, а между самими учредителями отсутствуют, могут продлить действие заключенного ими договора о совместной деятельности даже на все время существования юридического лица. Фактически на основании ст. 421 ГК РФ учредители заключают соглашение, сочетающее элементы двух разновидностей договора простого товарищества (о совместной деятельности): простого гражданского товарищества и договора о совместной деятельности по созданию юридического лица#"#">*(34).
Функции учредительного договора
Учредительный договор о создании полного или коммандитного товарищества является единственным учредительным документом этих организаций (ст. 70, 83 ГК РФ). В обществе с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а также объединении юридических лиц (ассоциации, союзе) учредительный договор служит учредительным документом наряду с уставом (ст. 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Учредители (участники) некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций помимо принятия устава также могут заключить учредительный договор (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).
