Если предметом преступления были наркотические средства или психотропные вещества разных видов, их размер следует определять исходя из общего количества и суммарной эффективности. При этом следует учитывать не только медицинские критерии, но и реальную социальную опасность.
Субъективная сторона данного преступления характеризуется виной в форме прямого умысла. Осознания виновным того, что конкретное средство (вещество) включено в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, не требуется, достаточно общего представления об отнесении средства к наркотическому, а вещества - к психотропному
Субъектом указанного преступления является вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
Преступление имеет формальный состав, считается оконченным с момента выполнения действий, составляющих объективную сторону состава преступления.
Незаконное перемещение наркотических средств или психотропных веществ через таможенную границу РФ подлежит дополнительной квалификации по ст. 188 УК.
В случае незаконного приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в размере менее крупного (до десяти средних разовых доз потребления) наступает административная ответственность, предусмотренная ст. 6.8 КоАП.
Освобождение лица от уголовной ответственности на основании примечания к комментируемой статье возможно лишь при наличии совокупности следующих условий: 1) добровольная сдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов представителям власти при наличии у виновного реальной возможности распорядиться ими иным образом (не признается добровольной сдачей изъятие наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию (обыск и т.п.)); 2) активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем. При этом из второго условия достаточно наличия хотя бы одного из указанных признаков. Закон не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности лица, хотя и не сдавшего наркотические средства, психотропные вещества и их аналоги в связи с отсутствием у него таковых, но активно способствовавшего раскрытию или пресечению преступлений, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.
Законодатель, описывая соответствующие условия освобождения лица от уголовной ответственности на основании примеч. 1 к комментируемой статье, использует термин "освобождается", а не "может быть освобожден". Это означает, что, установив наличие указанных в примечании условий, судебно-следственные органы обязаны освободить лицо от уголовной ответственности за любое преступление, предусмотренное этой статьей.
Статья 228.1. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов
Производство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов - действия, направленные на серийное получение этих средств и веществ из химических веществ и (или) растений (см. ст. 1 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах").
Сбытом называют любые способы возмездной или безвозмездной передачи другим лицам наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (например, продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы, введение инъекций другому лицу владельцем этого вещества или средства и т.п.). Не может признаваться сбытом: избавление от этих средств или веществ путем оставления в определенном месте или выбрасывания в мусоросборник, на свалку и т.п., введение инъекций одним лицом другому, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю, а также приобретение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов посредником в количестве, соразмерном личному потреблению, на деньги потребителя, по его просьбе, без приобретения прав на владение этими средствами или веществами, когда умыслом приобретателя охватывалось лишь оказание помощи в приобретении, а не сбыт. Об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: значительный объем этих средств (веществ), приобретение их лицом для реализации, промышленный способ изготовления, специфическая тара, обеспечивающая быстрый сбыт, приобретение лицом, которое само их не потребляет. Для квалификации действий виновного не имеет значения, на территории РФ или иных государств планировалась реализация этих средств (веществ).
Действия лица, сбывающего под видом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов какие-либо иные вещества с целью завладения деньгами или имуществом граждан, следует квалифицировать как мошенничество по ст. 159 УК, а действия покупателя - как покушение на незаконное приобретение.
Под пересылкой следует понимать перемещение в виде почтовых, багажных отправлений, с нарочным либо иным способом, когда транспортировка этих средств, веществ и их аналогов осуществляется без участия отправителя.
Субъект данного преступления как общий - лицо, достигшее 16-летнего возраста, так и специальный - лицо, достигшее 18-летнего возраста или использующее свое служебное положение.
Квалифицирующий признак "лицо, достигшее 18-летнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего" предполагает, что действия, связанные с незаконным производством, сбытом или пересылкой наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершает лицо, достигшее 18-летнего возраста, а указанные действия заведомо совершаются в отношении несовершеннолетнего, т.е. лица, не достигшего 18-летнего возраста. Термин "заведомо" означает, что на момент совершения действий, образующих объективную сторону данного преступления, виновный достоверно знал о несовершеннолетнем возрасте лица, для которого производятся указанные средства или вещества, которому они сбываются или пересылаются.
Квалифицирующий признак "в отношении лица, заведомо не достигшего 14-летнего возраста", означает, что виновный в совершении указанных выше действий достоверно знает о том, что эти действия совершаются в отношении малолетнего, т.е. лица, не достигшего 14-летнего возраста.
Использование своего служебного положения предполагает, что субъект преступления может быть как должностным лицом, так и другим работником. Достаточно того, что служебное положение позволяет этому лицу использовать его для выполнения действий, образующих объективную сторону преступления. К таким лицам могут относиться врачи, медсестры, фармацевты, работники предприятий, производственная деятельность которых связана с наркотическими средствами или психотропными веществами. В каждом случае необходимо устанавливать круг и характер служебных прав и обязанностей такого лица, закрепленных в законодательных и иных нормативных правовых актах, в уставах, положениях, инструкциях и т.п., поскольку в отношении должностных лиц требуется дополнительная квалификация действий виновных по ст. 285 УК.
При совершении виновным наряду с действиями, предусмотренными комментируемой статьей, иных действий, перечисленных в ст. 228 УК (приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта), его действия подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных комментируемой статьей и ст. 228 УК. Если же указанные в диспозиции ст. 228 УК действия совершались с целью производства, сбыта или пересылки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, но не были доведены до конца по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного, то его действия подлежат квалификации как приготовление или покушение на совершение преступления, предусмотренного любой частью комментируемой статьи.
Статья 228.2. Нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ
Объективная сторона данного преступления состоит в нарушении правил, установленных в силу ст. 17 - 39 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" и утвержденных соответствующими Постановлениями Правительства РФ. Так, Постановлением Правительства РФ от 22.03.2001 N 221 утверждены Правила разработки, производства, изготовления, хранения, перевозки, пересылки, отпуска, реализации, распределения, приобретения, использования, ввоза на таможенную территорию Российской Федерации, вывоза с таможенной территории Российской Федерации, уничтожения инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств, психотропных веществ, и Перечень инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств, психотропных веществ[14]. Соответствующие правила оборота устанавливаются также и другими нормативными актами. В частности, порядок дальнейшего использования или уничтожения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также инструментов и оборудования, которые были конфискованы или изъяты из незаконного оборота либо дальнейшее использование которых признано нецелесообразным, предусмотрен Постановлением Правительства РФ от 18.06.99 N 647 (в ред. от 24.07.2002)[15], Правила ведения и хранения специальных журналов регистрации операций, связанных с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, утверждены Постановлением Правительства РФ от 28.07.2000 N 577[16], Положение о порядке ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из Российской Федерации наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ утверждено Постановлением Правительства РФ от 16.03.96 N 278 (в ред. от 08.04.2003)[17] и т.д.
В отличие от предыдущего уголовного законодательства ч. 1 комментируемой статьи содержит не формальный, а материальный состав преступления. Сам по себе факт нарушения лицом, в обязанности которого входит соблюдение соответствующих правил обращения (производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза, уничтожения) с такими объектами, как: 1) наркотические средства; 2) психотропные вещества; 3) находящиеся под специальным контролем инструменты или оборудование, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, не образует состав преступления. В каждом случае требуется наступление соответствующих последствий в результате подобного нарушения - утраты одного из перечисленных объектов.
Новым уголовным законодательством установлена уголовная ответственность за нарушение правил культивирования растений, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ, если это нарушение повлекло утрату этих растений.
Под утратой наркотических средств, психотропных веществ, оборудования, инструментов, растений следует понимать выход этих объектов из законного владения, пользования, распоряжения. Подобные последствия должны находиться в причинной связи с нарушением, допущенным лицом, в обязанности которого входило соблюдение соответствующих правил. Именно в силу этого нарушения для иных лиц создаются общественно опасные условия для неправомерного завладения этими объектами и их использования. В то же время нельзя признавать утратой растений гибель растения, прекращение их дальнейшего роста вследствие замерзания, отсутствия надлежащего полива и т.п.
Перечень инструментов и оборудования, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, утвержден Постановлением Правительства РФ от 22.03.2001 N 221 и включает в себя: 1) пресс-инструменты, используемые с оборудованием для прессования таблеток; 2) оборудование для наполнения ампул; 3) оборудование для запайки ампул; 4) оборудование для прессования таблеток.
