Работу адвоката в кассационной инстанции можно разделить на два этапа:
1) подготовка к кассационному рассмотрению дела;
2) непосредственное участие адвоката в кассационном заседании.
Подготовка адвоката к участию в кассационном заседании включает: изучение материалов уголовного дела; беседу с подсудимым; составление кассационной жалобы и направление ее в суд; ознакомление с другими кассационными жалобами, протестом прокурора (если они поданы) и подачу на них возражений; сбор дополнительных материалов и подготовку дополнительной жалобы (при необходимости); подготовку выступления в суде второй инстанции.
Изучение материалов дела. Первым документом, который требует тщательного анализа со стороны адвоката, является приговор суда.
Приговор должен быть законным, обоснованным, мотивированным, справедливым.
Приговор признается законным, если он постановлен на основе закона и с соблюдением всех его требований. Приговор признается обоснованным, если он постановлен на основании лишь тех представленных суду доказательств, которые всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании. Приговор признается мотивированным, если в нем приведены доказательства, на которых основаны выводы суда и мотивы принятых им решений. Приговор признается справедливым, если наказание, назначенное виновному, определено в соответствии со статьей Уголовного кодекса Республики Беларусь, предусматривающей ответственность за совершенное преступление, и с учетом его личности.
Соответствие приговора этим требованиям устанавливается путем сопоставления приговора с требованиями норм УК, УПК и материалами уголовного дела.
Изучение приговора суда должно осуществляться путем его сопоставления с протоколом судебного заседания. Адвокат выявляет возможные противоречия в этих актах, несоответствия выводов, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, а также допущенные судом нарушения закона в процессе судебного разбирательства.
Свидание с осужденным должно быть обязательным этапом в подготовке к рассмотрению дела в кассационном порядке. Адвокат согласовывает с ним свою позицию по делу, решает вопрос, что обжаловать и в каком объеме, что просить в жалобе, какие дополнительные материалы представить в кассационное заседание, вырабатывает тактику защиты в суде.
Адвокат, встречаясь с осужденным, должен решить вопрос о его участии в кассационном заседании. Осужденный, изъявивший желание участвовать в рассмотрении дела судом кассационной инстанции, должен обязательно указать на это в своей кассационной жалобе. Вопрос о форме участия осужденного в судебном заседании решается судом.
Проанализировав содержание приговора и при необходимости изучив дополнительно материалы уголовного дела, а также разрешив все вопросы с подзащитным, адвокат может приступить к составлению кассационной жалобы.
Кассационные жалобы и протесты на приговор суда первой инстанции могут быть поданы в течение десяти суток со дня провозглашения приговора, а в отношении обвиняемого, содержащегося под стражей, – в тот же срок со дня вручения ему копии приговора.
В кассационной жалобе следует указать:
а) наименование суда (должностного лица), которому адресуется жалоба;
б) фамилию, имя, отчество лица, от имени которого подается жалоба, его процессуальное положение, место жительства или место нахождения;
в) наименование суда, постановившего приговор, время постановления приговора, сущность обвинения, квалификацию действий осужденного, назначенное наказание, вид исправительно-трудового учреждения, в котором должен отбывать наказание обвиняемый к лишению свободы. При применении судом принудительных мер лечения к лицам, страдающим хроническим алкоголизмом, наркоманией, токсикоманией, совершившим преступление, делается ссылка о применении ст. 107 УК. В случае признания рецидива преступления опасным и особо опасным указывается о применении ст. 43 УК Республики Беларусь. В жалобе следует указать о том, как разрешен гражданский иск по делу, об обращении в доход государства денег и ценностей, нажитых преступным путем, распределении судебных издержек (в случае оспаривания приговора в этой части);
г) отношение автора к приговору;
д) доводы лица, подавшего жалобу, с указанием на то, в чем заключается неправильность приговора и в чем состоит его просьба. При этом желательно, оспаривая выводы суда, приведенные в приговоре, кратко изложить каждый из них.
е) аргументы в обоснование отмены либо изменения приговора со ссылками на нормы УК, УПК, постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь;
ж) в какой части, в том числе и по каким эпизодам, не получившим самостоятельной квалификации, ставится вопрос об исключении эпизодов из обвинения, об отмене либо изменении приговора, с какой стадии следует передать дело на новое судебное разбирательство;
з) перечень прилагаемых к жалобе материалов;
и) подпись лица, подавшего жалобу, дата ее подачи.
В случае пропуска срока на кассационное обжалование в жалобе должно содержаться ходатайство о его восстановлении с указанием уважительных причин пропуска срока.
Возможно обращение с отдельным ходатайством о восстановлении срока на кассационное обжалование в порядке, установленном ч. 1 ст. 375 УПК. К уважительным причинам пропуска срока относятся такие обстоятельства, не зависящие от воли лица, имеющего право на подачу кассационной жалобы, которые фактически исключают возможность принесения жалобы в установленный законом срок (стихийное бедствие, тяжелая болезнь и т.п.) или затрудняют возможность своевременного принесения жалобы (длительная командировка, несвоевременное изготовление протокола судебного заседания и т.п.).
Ссылка на п. 4 ст. 385 УПК в кассационной жалобе делается, если приговор подлежит изменению.
Так, просьба об изменении приговора содержится в жалобах, в которых ставятся следующие вопросы:
а) о снижении наказания либо назначении другого, более мягкого наказания, предусмотренного в санкции статьи;
б) о применении ст. 70 УК (назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление);
в) о применении ст.ст. 78 УК (осуждение с условным неприменением наказания), 77 УК (осуждение с отсрочкой наказания), 79 УК (осуждение без назначения наказания); 56 УК (направление военнослужащих, вершивших преступления, в дисциплинарную воинскую часть);
г) об исключении из приговора дополнительных наказаний, ст. 43 УК (рецидива преступлений); ст. 107 УК (применение принудительных мер лечения к лицам, страдающим хроническим алкоголизмом, наркоманией или токсикоманией);
д) об исключении из приговора обязательств, возложенных на обвиняемого (осужденного) при отсрочке исполнения наказания, при осуждении с условным неприменением наказания, при осуждении без назначения наказания, а также при осуждении несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного характера (ст.ст. 77, 78, 79, 117 УК);
е) об изменении квалификации действий обвиняемого (осужденного), исключение эпизодов обвинения и квалифицирующих признаков, которые не доказаны;
ж) об изменении режима исправительно-трудового учреждения на более мягкий.
Ссылка на п. 3 ст. 385 УПК Республики Беларусь при составлении кассационной жалобы делается, если приговор подлежит отмене, а дело – прекращению производством.
Основания отмены обвинительного приговора с прекращением дела производством приведены в ст. 395 УПК. К ним относятся: отсутствие общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом; отсутствие в деянии состава преступления; истечение сроков давности; вследствие акта амнистии, устраняющего применение наказания за совершенное общественно опасное деяние; примирение лица, пострадавшего от преступления с обвиняемым по делам частного обвинения, за исключением случаев, указанных в частях 4 - 6 ст. 26 УПК, и другие основания, указанные в ст.ст. 29, 30 УПК, а также отсутствие доказательств вины обвиняемого, когда нет оснований для нового судебного разбирательства.
Оспаривая приговор в связи с отсутствием в действиях обвиняемого состава преступления, целесообразно остановиться на тех элементах состава преступления (объекте, субъекте, объективной либо субъективной стороне), которые отсутствуют в действиях обвиняемого.
При обжаловании приговора в связи с недоказанностью вины следует дать анализ каждому доказательству, на которое ссылается суд в приговоре, давая им оценку не только с точки зрения относимости и достоверности, но и допустимости, то есть получение доказательств в установленном УПК порядке органом, ведущим уголовный процесс, и из предусмотренных законом источников.
Кассационная жалоба содержит просьбу об отмене приговора и направлении дела на новое судебное разбирательство (п. 2 ст. 385 УПК) при наличии оснований, предусмотренных ст. 388 УПК, а именно:
1) односторонность или неполнота судебного следствия;
2) несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела;
3) существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
4) неправильное применение уголовного закона;
5) несоответствие назначенного судом наказания тяжести преступления и личности обвиняемого.
Обосновывая просьбу об отмене приговора и направлении дела на новое судебное разбирательство по мотиву односторонности и неполноты судебного следствия, в тексте жалобы необходимо привести такие доводы, которые свидетельствуют о том, что неполнота судебного следствия не может быть восполнена при кассационном рассмотрении дела и при подготовке дела к рассмотрению в кассационной инстанции, и для ее восполнения требуется проведение дополнительных следственных действий: допрос дополнительных свидетелей, назначение первичных экспертиз (за исключением судебно-психиатрической) и т.п.
При обжаловании приговора, содержащего обвинение в совершении нескольких преступлений, если оспаривается один состав преступления, в резолютивной части жалобы следует указать со ссылкой на п. 3 ст. 385 УПК просьбу об отмене приговора и прекращении дела в той части, где адвокат ставит вопрос об отсутствии состава преступления либо вины обвиняемого вследствие недоказанности. В случае, если адвокат, оспаривая приговор, ставит вопрос о прекращении дела в части осуждения по одному составу преступления, о переквалификации в части осуждения по другому составу и о смягчении наказания или только о смягчении наказания, то в резолютивной части жалобы следует указать просьбу со ссылкой на п. 3 ст. 385 УПК об отмене приговора и прекращении дела в той части, где адвокат ставит вопрос об отсутствии состава преступления либо вины обвиняемого вследствие недоказанности и об изменении приговора со ссылкой на п. 4 ст. 385 УПК в части, где ставится вопрос о переквалификации действий обвиняемого и смягчении ему наказания, либо только о смягчении наказания или только о переквалификации.
Подготовленную кассационную жалобу адвокат направляет в суд, постановивший приговор. Адвокат также вправе ознакомиться с другими кассационными жалобами пли протестом прокурора и при необходимости подать на них свои возражения.
Адвокат, обжаловавший приговор, может не позднее, чем за трое суток до начала судебного заседания кассационной инстанции изменить или дополнить новыми доводами свою жалобу. Это относится и к случаям, когда защитника, подавшего кассационную жалобу, с согласия обвиняемого заменил другой защитник.
Адвокат вправе отозвать кассационную жалобу до начала судебного заседания суда кассационной инстанции.
Если жалоба не соответствует требованиям, предъявляемым к ее содержанию законодательством, или не содержат указания на обстоятельства, относящиеся к предмету кассационного рассмотрения, что препятствует рассмотрению уголовного дела, то она считается поданной, но возвращается судьей и назначается срок для ее исправления. При невозвращении жалобы в установленный судом срок жалоба считается неподанной. Адвокат на подготовительной стадии к кассационному заседанию вправе собирать дополнительные материалы. В качестве таковых могут быть различные документы: справки, характеристики, поощрения, свидетельства об инвалидности, документы, свидетельствующие об участии в боевых действиях, документы о государственных наградах, выписки из постановлений пленумов Верховного Суда Республики Беларусь по уголовным делам, решения вышестоящих судебных инстанций по аналогичным делам, выписки из справочников и научных работ и т.п. Если на основе собранных документов возникнет необходимость подать дополнительную кассационную жалобу, то адвокат может ее подготовить в целях усиления аргументации мотивировочной части или изменения просительной части.
