И все необходим отметить, что право залога, как право залогодержателя
на преимущественное удовлетворение из стоимости заложенного имущества перед
другими кредиторами залогодателя, не является безусловно вещным правом в
связи с тем, что в соответствии со статьей 115 ГК к имуществу относятся не
только вещи, но и деньги, в том числе и иностранная валюта, ценные бумаги,
работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной
деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства
индивидуализации изделий, иные имущественные права и другие имущество.
Вещное право на определенное имущество возможно только в случае, если на
это имущество возможно право собственности, что возможно только в отношении
вещей как составной части имущества. Да и сам термин «вещное право»
предполагает право определенного лица на вещь, но не на имущественные
права требования или иное имущество, не относящееся к вещам. В соответствии
с этим, право залога будет относиться к вещным правам только в случае
использования в качестве предмета залога вещей.
Исходя из вышеизложенного, необходимо классифицировать право залога как вещное право, когда предметом залога выступает вещь, и как обязательственное право требования, когда предметом залога выступает иное имущество.
Право залога, являясь вещным правом, предоставляет его обладателю возможность защиты своего права способами, предусмотренными для защиты права собственности и иных вещных прав. При этом залогодержатель вправе предъявлять как виндикационные, так и негаторные требования к любым лицам, нарушающим его права, в том числе и к собственнику имущества или залогодателю.
Однако следует отметить, что право залога не является вещным правом с
неизмененным и определенным набором и объемом правомочий, какими являются,
например, право собственности или хозяйственного ведения, хотя бы потому,
что существующая в казахстанском праве конструкция залога довольно широка.
Она включает к себя и такой вид залога вещей, который нельзя однозначно и
безусловно охарактеризовать как обладающий вещным правом, - залог товаров в
обороте. Поэтому спор о вещно-правовом или обязательственно-правовом
характере залога должен быть решен в форме признания двойственной природы
залога: залог порождает два вида отношений - между залогодателем и
залогодержателем, и между залогодержателем и вещью, то есть, с одной
стороны, залог - способ обеспечения обязательства должника путем
установления относительно правовой связи с кредитором, а с другой стороны -
непосредственная правовая связь залогодержателя и вещи. Поэтому залог вещи
можно охарактеризовать как вещный способ обеспечения обязательства.
Необходимо, также классифицировать вещное право залога на подвиды с определенным набором правомочий его обладателя. Наиболее удобным основанием такой классификации является, по нашему мнению, деление залога вещей на ипотеку и заклад. При этом закладное право залогодержателя можно охарактеризовать как право владения и ограниченного распоряжения, а ипотечное право как право залогодержателя на ограниченное распоряжение предметами залога даже без их владения. В свою очередь, необходимо выделять ипотечное право на недвижимое имущество в связи с особенностями правового регулирования залога недвижимости.
Ограниченное право распоряжения заложенным имуществом является специфичной особенностью залогового вещного права. Являясь производным от права собственности, сущность такой составной части вещного права залога, как ограниченное право распоряжения имуществом, заключается в прекращении права собственности на вещь, используемую в качестве предмета залога, при наступлении определенных условий, предусматриваемых залоговым правом, - неисполнение обеспечиваемого обязательства. Именно право ограниченного распоряжения предметом залога обуславливает, абсолютный характер залога, так как оно применимо при распространении права залога на определенную вещь независимо от прав собственника или иного законного обладателя вещи.
Относя право залогодержателя на вещь, используемую в качестве залога, к вещным правам, основное соотношение права залога на вещь и права собственности, заключается в производности прав залогодержателя от прав собственника.
Производность права залога от права собственности усматривается, в частности, в основаниях возникновения залогового права кредитора.
Сущность соотношения права собственности и права залога заключается также в соотношении прав залогодержателя и прав собственника вещи, используемой в качестве предмета залога, специфика чего проявляется в праве следования залога за вещью и в абсолютности прав залогодержателя.
( 2. Основные виды залога и их подвиды.
Гражданский кодекс Республики Казахстан статья 303 выделяет два основных вида залога, а именно ипотека и задаток, которые в зависимости от того, какое имущество выступает в качестве предмета залога делятся на следующие подвиды: залог товаров в обороте (ст.327) , залог вещей в ломбарде (ст. 328).
а) Ипотека
Квалифицирующим основанием выделения ипотеки является предоставление залогодателю или третьему лицу при заключении договора о залоге права владения и пользования предметом залога.
В соответствии с действующим законодательством под термином «ипотека»
понимается не только залог недвижимого имущества, как это принято в
правовых системах многих стран, но и залог любого имущества, в том числе и
движимого, а также имущественных прав с оставлением его во владении и
пользовании залогодателя. Именно оставление заложенного имущества во
владении и пользовании залогодателя и является классифицирующим признаком
ипотеки и как вида залога в соответствии с Гражданским кодексом Республики
Казахстан.
Предметом ипотеки может быть любое имущество - вещи и имущественные
права требования,- которое может быть использовано в качестве залога (
статья 301 ГК), кроме определенной категории имущества, правовое
регулирование залога которого не допускает оставление его по владении и
пользовании у залогодателя, или ипотека которого ограничена или запрещена
законодательными актами. Например, не могут быть предметом ипотеки денежные
средства, залог которых предполагает в силу обязательных предписаний
законодательного акта ( ГК) внесение их в депозит банка или нотариальной
конторы. Также не могут быть предметом ипотеки право землепользователя,
являющегося государственным, в силу запрета, установленного статьей 44
Указа «О земле».
По общим правилам на отделимые плоды, полученные в ходе использования
заложенного имущества, право залога распространяется только в случаях,
предусмотренных договором или законодательным актом ( статья 309 ГК). При
ипотеке же отделимые плоды могут быть предметами залога только при условии,
если они не становятся с момента отделения объектом прав третьего лица.
Например, нельзя распространить право залога при ипотеке садового участка
на урожай сада, если садовый участок находится в аренде.
Ипотека недвижимости, транспортных средств и космических объектов
подлежит регистрации в органах, осуществляющих регистрацию таких объектов.
В соответствии со статьей 155 Гражданского кодекса Республики Казахстан
залог недвижимости и приравненных к недвижимости вещей считаются
совершенными после их регистрации, если иное не предусмотрено
законодательными актами. В частности, иные подпадающих под перечисленные в
подпунктах 1-8 статьи 2 Указа «О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним».
В случае уклонений одной из сторон от регистрации сделки залога недвижимости или транспортных средств и космических объектов регистрация может быть совершена по решению суда.
Особенности ипотеки недвижимого имущества отмечены в Указе «Об ипотеке
недвижимого имущества». В соответствии с пунктом 2 статьи 299 ГК РК,
ипотека предприятий, зданий, квартир, прав на земельные участки и другое
недвижимое имущество регулируется специальным Законом Республики Казахстан
об ипотеке недвижимого имущества, а общие нормы о залоге, содержащиеся в
Гражданском кодексе Республики Казахстан, будут применяться к ипотеке
недвижимого имущества в случаях, когда специальным Законом об ипотеке
недвижимого имущества не будет установлено иное.
С принятием Указов «Об ипотеке недвижимости» и «О государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», тесно связанных с
Указом о земле и взаимосвязанных между собой, ипотека недвижимого
имущества получили дальнейшее развитие в регулировании недвижимого
имущества и сделок с ними.
Принятие Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» в комплексе с другими нормативными актами в сфере предпринимательства является фактором, способствующим стабилизации сфер производства и распределения, а также созданию устойчивых рыночных стимулов и регуляторов.
В Указе «Об ипотеке недвижимого имущества» отмечается дополнительность
( субсидиарность) норм ГК по регулированию отношений по ипотеке недвижимого
имущества. Аналогичные положения имеются и в кодексе. Следовательно, при
наличии противоречий с нормами Гражданского кодекса при регулировании
отношений по ипотеке недвижимого имущества будут применяться нормы Указа
«Об ипотеке недвижимого имущества» как специального законодательного акта.
Особенностью Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» является отнесение, как и в Указе «О земле», к понятию недвижимости земельных участков против иного понимания недвижимости в ГК.
В соответствии со ст. 1 Указа «О земле» под залогом земельного участка или права землепользования понимается основанное на договоре о залоге право кредитора ( залогодержателя) в случае неисполнения собственников земельного участка или землепользователем (залогодателем) обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного земельного участка или права землепользователя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя из изъятиями, установленными законодательными актами.
Указом «Об ипотеке недвижимого имущества» введено понятие «доверенное
лицо», которым производится реализация заложенного имущества во внесудебном
порядке. Доверенное лицо может определяться сторонами в ипотечном договоре.
В случае если доверенное лицо в ипотечном договоре не определено, оно
назначается залогодержателем. Возможность определения в договоре
доверенного лица, против установленного общими правилами о залоге порядка
назначения доверенного лица залогодержателем в соответствии со статьей 320
ГК, является охранной мерой защиты интересов залогодателя. И при заключении
ипотечного договора залогодателю предпочтительно было бы обратить внимание
на данное положение, установленное статьей 25 Указа «Об ипотеке недвижимого
имущества».
Сама процедура внесудебной реализации ипотеки несколько отличается от
установленного порядка общими нормами о залоге, содержащимися в статье 320
ГК. Так, введены новые процессуальные сроки, сроки для защиты интересов и
обращения в суд - фактически, сроки исковой давности. Дополнительно введены
возможности защиты своих интересов как залогодателем или должником, так и
залогодержателем. Так, в частности, Указом «Об ипотеке недвижимого
имущества» вводится дополнительный обязательный процессуальный срок - с
момента первой публикации объявления о торгах и до момента их проведения
должно пройти не менее одного месяца.
