Такие системы возникали, как в результате добровольного объединения капиталов на основании договорных форм с целью производственной кооперации или разделов рынков сбыта, так и путём принудительных поглощений,
«враждебных захватов», создания «систем участия».
«Громадный рост промышленности и замечательно быстрый процесс
сосредоточения производства во всё более крупных предприятиях являются
одной из наиболее характерных особенностей капитализма… Свободная
конкуренция порождает концентрацию производства, а эта концентрация на
известной ступени своего развития ведёт к монополии… Монополистические
союзы капиталистов, картели, синдикаты, тресты делят между собою прежде
всего внутренний рынок, захватывая производство данной страны в своё, более
или менее полное обладание… В руках картелей и трестов сосредотачивается
нередко семь-восемь десятых всего производства данной отрасли
промышленности… Капитализм давно создал всемирный рынок. И по мере того,
как рос вывоз капитала, и расширялись всячески заграничные и колониальные
связи «сферы влияния» крупнейших монополистических союзов, дело
«естественно» подходило к всемирному соглашению между ними, к образованию
международных картелей»[4].
Предприятия объединялись не только путём прямого «поглощения» крупными
предприятиями мелких, но и «присоединения к себе», подчинения себе
включения в «свою» группу, в свой «концерн» - как гласит технический термин
– посредством «участия» в их капитале, посредством скупки и обмена акций,
системы долговых отношений и т.д.[5] Так возникли холдинги.
Английское слово "Hold", от которого и произошло слово "холдинг", переводится на русский язык как "владеть, вмещать, содержать в себе, удерживать"[6].
Предприятия холдингового типа впервые появились в США в конце XIX века как разновидность компании финансового типа, создаваемой для владения контрольными пакетами акций других компаний в целях контроля и управления их деятельностью. Юридическая основа создания холдингов была создана в 1889 г., когда в штате Нью – Джерси, одном из наиболее свободных для предпринимательства, было разрешено создавать холдинговые компании в указанном выше смысле этого понятия.
Организация трестов, являвшихся на тот момент крупными
монополистическими корпорациями, в форме холдинговых структур позволяла
этим объединениям обходить антитрестовский закон Шермана, поскольку
предприятия, входящие в холдинг, сохраняли формальную самостоятельность от
головной компании. Поэтому после 1889 г. многие трестовские объединения в
США были преобразованы в компании холдингового типа[7].
Новая форма объединения корпоративных компаний (акционерных обществ)
оказалась очень жизнеспособной и стала расти быстрыми темпами. Уже к 1928
году из 513 крупнейших корпораций США, акции которых котировались на Нью-
Йоркской фондовой бирже, 487 имели холдинговую организацию, причем из них
92 компании являлись чистыми холдингами и 395 смешанными[8].
В настоящее время практически все крупнейшие компании США и Западной
Европы имеют холдинговую структуру. В Англии и США, принадлежащих к англо-
саксонской системе права, такие объединения так и называются холдингами. В
Германии они получили наименование связанных предприятий (например,
концерны). Наряду с негосударственными холдинговыми компаниями, в мире
существует множество государственных компаний с холдинговой структурой. В
Италии – это крупнейшие государственные холдинги: Институт промышленной
реконструкции (ИРИ), Национальное управление жидкого топлива (ЭНИ) и
Управление акционерных участий и финансирования обрабатывающей
промышленности (ЭФИМ). ИРИ и ЭНИ входят в список 50 крупнейших по обороту
корпораций мира[9].
Первые холдинговые компании в России появились после принятия 3 июля
1991 года Закона РФ «О приватизации государственных и муниципальных
предприятий в Российской Федерации»[10] (ст. 8). Согласно этому закону,
холдинги могли организовываться на основе предприятий, входящих в
объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов
государственного управления и местной администрации с согласия
антимонопольных органов. Холдинговая структура адекватно подходила для
разгосударствления крупных предприятий, концернов, объединений при
сохранении технологических и кооперационных связей между входящими в их
организационную структуру единицами. Такое положение может охарактеризовать
пример того, как сформулированы в законодательстве цели формирования
холдинговых компаний в лесопромышленной отрасли[11]. К их числу
постановлением Правительства были отнесены: упорядочение процессов
структурной перестройки в лесопромышленном комплексе, содействие кооперации
предприятий-смежников, сохранение существующих технологических и
производственных связей, осуществление предприятиями технологически
замкнутого цикла производства единой инвестиционной и научно-технической
политики, увеличение экспортного потенциала.
Корпорации холдингового типа с долей государственного участия
сложились в России преимущественно в отраслях, относящимся к естественным
монополиям, либо к демонополизированным отраслям, в которых утрата
государственного контроля была нежелательна по соображениям стратегического
характера[12]. Помимо топливно-энергетического комплекса в этот период
возникли около 100 холдинговых компаний с участием государства
(«Связьинвест», «Рослеспром», «Российская металлургия» и др.).
Отличительной чертой всех этих структур было то, что проблема
корпоративного управления формально не являлась для них первоочередной,
поскольку они и создавались государством для контроля над деятельностью
подчиненных или интегрированных в них предприятий при определении на
федеральном уровне порядка представительства государства в их руководящих
органах[13].
Исходя из этого, можно прийти к выводу, что в отличие от западной модели возникновения холдинговых компаний, подобные компании в России создавались как форма разгосударствления крупных объединений и предприятий и способ реорганизации несовместимых с рынком отживших государственных управленческих структур.
Правовой основой образования холдинговых компаний в процессе приватизации является Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества[14] (далее – Положение), закрепившее понятие, порядок создания, ограничения на создание холдинговых компаний, правовой статус финансовых холдинговых компаний. Положение распространяет своё действие только на те холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности в момент создания превышала 25% (п. 1.2.).
Указанное Положение носило временный характер (но нет ничего более
постоянного, чем временное) и должно было быть со временем заменено другим,
более фундаментальным и юридически проработанным нормативным актом, Однако
до сих пор этого не произошло и нормы Положения, являющегося по сути,
единственным нормативным документом, в котором предпринята попытка
системного регулирования создания и деятельности холдинговых компаний в
России, подвергаются жесткой критике со стороны, как ученых-правоведов, так
и предпринимателей.
В самом определении холдинговой компании, приводимом в п.1.1.
Положения, на наш взгляд, содержатся существенные противоречия.
Рассматриваемы нормативный акт, принятый ещё до вступления в силу первой
части ГК Российской Федерации, оперирует понятием «предприятие» для
обозначения субъекта предпринимательской деятельности. Исходя их этого
Положения, у одного предприятия, независимо от его организационно-правовой
формы, в активах может быть контрольный пакет акций другого предприятия,
которое в этом случае становится дочерним. Под «контрольным пакетом акций»
понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает
безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем
собрании его участников (акционеров, пайщиков). Вряд ли оправдано
применение понятия «контрольный пакет акций к предприятиям любых
организационно-правовых форм, поскольку акции могут заполнять уставные
капиталы только акционерных обществ. Но здесь уместно посмотреть на п. 1.3.
Положения, в котором то ли преодолевается, то ли ещё более усугубляется
заложенное в п.1.1. противоречие – холдинговые компании и их дочерние
предприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа.
Множество других недостатков Положения можно объяснить тем, что с момента
его принятия (1992 г.) российская экономика и право динамично развивались и
изменились в ряде случаев самым существенным образом.
Положение о холдинговых компаниях предусматривает публичность их деятельности: холдинговые компании обязаны ежеквартально публиковать в общедоступной периодической печати свои балансы, счета прибылей и убытков, а также полные сведения о принадлежащих им акциях (долях участия в капитале) других предприятий в порядке, установленном действующим законодательством.
Правовое регулирование холдингов, возникшее в России в рамках приватизационного законодательства, как отмечает И.С. Шиткина[15], является непоследовательным, при этом Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, остаётся единственным действующим нормативным актом, в котором предпринята попытка системного правового регулирования этого вида предпринимательских объединений. Тот факт, что уже в 2000 и 2001 гг.[16] законодатель внес ряд изменений в Положение о холдинговых компаниях, свидетельствует, на наш взгляд, о востребованности и применяемости данного документа. При этом, безусловно, следует признать противоречивость отдельных норм Положения, их несоответствие действующему законодательству, сложившейся практике.
1.2. Понятие и виды холдинговых компаний
1.2.1. Понятие холдинговой компании
Несмотря на появление в последнее время в России огромного количества предприятий под названием "холдинг", немногие могут дать точное определение о том, что же они из себя представляют. Попробуем разобраться в этом, руководствуясь зарубежным опытом и теми нормативными актами, на основании которых эти предприятия создаются и действуют в России.
Исследование сущности и правового положения холдинговых компаний имеет большое значение как с практической, так и с теоретической точек зрения.
Отношения экономической зависимости и контроля, лежащие в основе создания объединений вертикального типа или объединений холдингового типа, по мнению М.И.Кулагина, ставят под вопрос основополагающий принцип гражданского права - принцип юридического равенства субъектов. Исследуя группы взаимозависимых лиц (холдинги, концерны) в буржуазном гражданском праве, он сделал вывод, что реальные взаимоотношения в экономике заставляют право "регулировать отношения юридически (а не только экономически) неравных субъектов права, связанных отношениями власти и подчинения. Иными словами, - писал известный цивилист, - ставится под сомнение и традиционное определение гражданского права как совокупности норм, регулирующих имущественные отношения, складывающиеся по горизонтали между равноправными участниками товарного оборота. Настаивать на классическом понимании гражданского права с учетом процесса централизации производства и капитала означает исповедовать юридический идеализм"[17].
Освободившись от "юридического идеализма", рассмотрим наиболее
распространенную в рыночных условиях форму объединений, основанных на
"системе участий" и экономической субординации - холдинги.
"Для современной капиталистической экономики, - писал М.И.Кулагин, - характерными являются отношения власти и подчинения, разнообразные формы зависимости между участниками хозяйственного оборота. Концентрация и централизация капитала и производства приводят не только к образованию монополий, но и к появлению в хозяйственной жизни иных структур, образно говоря, молекулярного уровня. Это различного рода объединения юридически самостоятельных субъектов (обычно юридических лиц), связанных отношениями экономической зависимости. Такие объединения в современном буржуазном законодательстве и в юридической доктрине называются по-разному: "связанные предприятия", "системы компаний", "организации организаций", "товарищества товариществ", "товарищества второй ступени", а также "группы компаний" или просто "группы". Последний термин все шире используется в научной литературе, мы и будем употреблять его в дальнейшем.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14
