1.3. Виды коллизионных норм
В зависимости от механизма создания и применения различают два вида коллизионных норм: внутренние и договорные .
Внутренние
коллизионные нормы - это нормы, которые государство
разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции. Они
содержатся во внутренних законодательных актах соответствующего государства. В
Российской Федерации такие нормы сосредоточены главным образом в двух
отраслевых законодательных актах: в Гражданском кодексе и Семейном кодексе. В
Гражданском Кодексе РФ коллизионные нормы содержатся в части третьей. При
определении права, подлежащего применению, суд основывается на толковании
юридических понятий в соответствии с правом страны суда, если иное не
предусмотрено законом. Если же юридические понятия, требующие правовой
квалификации, не известны праву страны суда или известны под другим названием
или с другим содержанием и не могут быть определены путем толкования по праву
страны суда, то при их квалификации может
применяться право иностранного государства. Суд применяет иностранное право
независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к
аналогичным отношениям российское право за
исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности
предусмотрено законом Российской Федерации. Далее закрепляется презумпция
существования такой взаимности: если применение иностранного права зависит от
взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное. В
случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действует несколько
территориальных правовых систем, применяется правовая система в соответствии с
правом этой страны. Это исходит из решения, разработанного в рамках Гаагской
конференции по международному частному праву (оно может быть использовано
только тогда, когда основная правовая система предусматривает применимость
своих подсистем). Суд применяет иностранное право независимо от того,
применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным
отношениям российское право, за исключением случаев, когда применение
иностранного права на началах взаимности
предусмотрено законом Российской Федерации. Иностранное право не применяется в
случаях, когда его применение противоречило бы
основам правопорядка РФ. В этих случаях применяется российское право.
Отказ в применении иностранного права не может быть основан лишь на отличии
политической или экономической систем Российской Федерации.
От иностранных специалистов в отношении оговорки о публичном порядке поступило
замечание. Предложено отредактировать эту норму - подчеркнуть, что результат
применения иностранного права должен быть явно не совместимым с основами
правопорядка Российской Федерации.
Недействительны соглашения
и иные действия участников отношений, регулируемых Гражданским Кодексом,
направленные на то, чтобы подчинить соответствующие отношения иному праву. В
этом
случае применяется право, подлежащее применению в соответствии с ГК
РФ. В ГК РФ говорится также о том, что Правительство Российской Федерации может
устанавливать ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и
юридических лиц государств, в которых имеются специальные ограничения прав
российских граждан и
юридических лиц. Гражданским Кодексом РФ урегулирована также дееспособность
иностранных граждан и лиц без гражданства. Гражданская дееспособность
иностранного гражданина или лица без гражданства определяется его личным
законом. Гражданская дееспособность их в отношении сделок, совершаемых в
Российской Федерации, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в
Российской Федерации, определяется по российскому праву. Признание в Российской
Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства недееспособным
или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.
В ГК РФ регламентированы права и обязанности иностранных индивидуальных
предпринимателей. Способность иностранного гражданина или лица без гражданства
быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и
обязанности
определяются по праву страны, где иностранный или лицо без гражданства
зарегистрированы в качестве индивидуального предпринимателя. При отсутствии
страны регистрации применяется право страны основного места осуществления
индивидуальной предпринимательской деятельности.
Внутренние коллизионные нормы составляют историческую основу международного
частного права и до сих пор сохраняют в нем главенствующие позиции.
Рассматриваемые
коллизионные нормы решают коллизию чаще всего отечественных и иностранных
законов, реже - коллизию законов двух иностранных государств, но в любом случае
- коллизию законов, возникшую в сфере международного гражданского оборота.
Вместе с тем коллизии могут возникнуть и возникают в сфере внутреннего
гражданского оборота одного государства, когда отдельные территориальные части
этого государства имеют самостоятельное гражданское право (например, в
государстве с федеративным устройством).
Договорные
коллизионные нормы - это единообразные коллизионные
нормы, созданные на основе международных соглашений как результат согласованной
воли договаривающихся государств.
Договорные коллизионные нормы отличаются от внутренних не только по механизму
создания, но и по механизму применения.
Международный договор, формулирующий коллизионные нормы, как и любой другой
международный договор, порождает юридические обязательства для государств-
участников, а не для физических и юридических лиц - сторон гражданского
правоотношения. По договору
государство берет на себя ответственность принять все необходимые меры для
того, чтобы сформулированные в нем коллизионные нормы применялись повсеместно
на его территории всеми физическими и юридическими лицами, его
правоприменительными органами.
Последние же подчиняются только национальному праву. Отсюда следует, что для
осуществления договорных коллизионных норм необходимо придать им силу
национального права, что сделает их обязательными для участников гражданских
правоотношений. Этот юридический процесс может осуществляться в различных формах
(принятие закона или
подзаконного акта, акта ратификации и др.) и в целом определяется как
трансформация международно-правовых норм в национально-правовые. Несмотря на
некоторую условность самого термина, теория трансформации правильно раскрывает
сущность юридического процесса применения международно-правовых норм в
национально-правовой сфере.
В результате трансформации договорные коллизионные нормы действуют как нормы
внутреннего права. При этом договорные не сливаются с внутренними коллизионными
нормами, они существуют параллельно и имеют ряд особенностей, связанных с
договорным происхождением. Объясняется это тем, что, действуя в качестве норм
внутреннего права, они
сохраняют связь с международным договором, в рамках которого были созданы.
Прежде всего, договор определяет пространственную сферу применения договорных
коллизионных норм. Она всегда уже сферы применения внутренних коллизионных
норм. Первые предназначены
для решения коллизий законов только между государствами-участниками договора.
Пространственная сфера применения внутренних коллизионных норм практически
ничем не ограничена (они применяются даже в отношении непризнанных государств).
Договорное
происхождение коллизионных норм определяет специфику их толкования. Договорные
нормы должны толковаться в свете целей, принципов и содержания договора. Целью
договора является обеспечение единообразного решения коллизионного вопроса. Для
ее
достижения недостаточно наличия одинаковых коллизионных норм. Необходима
единообразная практика их применения, что предполагает единообразное
толкование. Сказанное подтверждается также тем, что многие договоры прямо дают
толкование терминов и понятий, входящих в коллизионные нормы, устанавливая их
содержание. Такое толкование
является обязательным в национально-правовой практике договаривающихся
государств, что способствует единообразию применения договорных коллизионных
норм. Договорное происхождение определяет и временные рамки действия договорных
коллизионных норм. Они приобретают юридическую силу не ранее того момента,
когда договор вступает в силу. Даже если государство ратифицировало договор, но
он не вступил в силу (в частности, когда требуется определенное число
ратификаций), договорные
коллизионные нормы не действуют. Прекращение действия договора ведет к
прекращению действия договорных коллизионных норм. Односторонний выход
государства из договора также прекращает действие соответствующих на территории
данного государства. На
содержание и практику применения договорных коллизионных норм оказывают влияние
также изменения, вносимые государствами в текст договора в процессе его
действия. Приведенные случаи связи договорных коллизионных норм с породившим их
международным договором не
являются исчерпывающими. Но они в достаточной степени подтверждают специфику
рассматриваемых норм, определяющую их особое место в системе международного
частного права.
Глава II. Регулирование наследственных правоотношений в международной практике
2.1. Коллизионное регулирование наследственных отношений международного характера
Коллизии законодательства в сфере наследственного права возникают тогда, когда отдельные вопросы наследования получают неодинаковое закрепление в праве различных стран. Такие коллизии возникают и в области наследственного права. Речь идет о ситуации, порожденной определением круга наследников и порядка призвания их к принятию наследства.
Другая серия коллизионных вопросов обусловлена осуществлением наследования по завещанию (речь идет о вопросах завещательной дееспособности и неадекватной регламентации признания завещания действительным по форме и по содержанию).
К третьей группе относятся коллизионные ситуации, обязанные своим появлением различиям, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования движимого и недвижимого имущества. А также коллизионные явления, возникающие в момент перехода наследственного имущества по праву представления и по праву наследственной трансмиссии.
2.1.1 Наследование по закону
Наследование по закону представляет собой наследование без завещания (intestate succession). В случае возникновения подобной ситуации действующее законодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получение спорного имущества, т.е. восполнить отсутствующую волю наследодателя. Вопрос о круге наследников является основополагающим в проблеме наследственного правопреемства. Поэтому прежде всего необходимо установить, право какого государства может регламентировать отношения по наследованию. Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.
В то же время, перечень предполагаемых наследников по закону и очередность их призвания к наследованию различны в законодательстве разных стран. К примеру, для законодательства Великобритании и Франции характерно, что отношения по наследованию подчиняются закону места последнего места проживания наследодателя. При этом, классификация наследников осуществляется посредством разделения всех кровных родственников на определенные разряды (очереди) в зависимости от близости к наследодателю.
Во Франции правом наследования первого разряда обладают дети, внуки и так называемые нисходящие наследодателя. Согласно Закону от 3 января 1972 г. внебрачные дети призываются к наследованию вместе с законными детьми. Второй разряд представлен родителями наследодателя, его братьями и сестрами и их нисходящими родственниками. Третий разряд определяется просто: все иные, кроме родителей. Действующее законодательство именует этих людей восходящими родственниками. Наличие такого родства является основанием для призвания к наследству также и приемных детей. И, наконец, четвертый, последний разряд образуют так называемые боковые родственники, вплоть до шестой степени родства1.
