& 2.2 Учредительные документы ООО.
Правовой основной деятельности любого юридического лица, наряду с законодательством, являются его учредительные документы. Именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.[60]
Учредительными документами, в соответствии со ст.1 закона "о государственной регистрации предприятий и организаций", признаются - официальные документы предприятий и организаций(решение, учредительный договор или декларация о создании, устав, положение), разработанные в соответствии с законодательством, подтверждающие факт учреждения предприятия или организации, права и обязанности учредителей(пайщиков).
Учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав, согласно п.70 Положения 500.
Учредительные документы общества составляются на государственном языке и подписываются всеми учредителями, согласно ст.108 п.4 ГК РМ.
Учредительный договор – это консесуальный гражданско–правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Его можно рассматривать как разновидность договора простого товарищества (договор о совместной деятельности), хотя существует и мнение Козлова Н.В. о том, что это – самостоятельный договорный тип.[61] Он может заключаться только в нотариальной форме и вступает в силу, как правило, с момента заключения.
Устав, в отличие от учредительного договора, не заключается, а утверждается учредителями (учредителем). Однако это отличие не носит принципиального характера и связано лишь с различной процедурой принятие документа. Устав, как правило, подписывают не все учредители, а специально уполномоченные ими лица (например, председатель и секретарь общего собрания учредителей). Устав можно рассматривать в качестве локального нормативного акта, определяющего правовое положение юридического лица и регулирующего отношения между участниками и самим юридическим лицом. Устав вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица.[62]
Согласно ст.107 нового ГК РМ, ООО учреждается нотариально удостоверенным учредительным документом.
Договор об учреждении заключается в письменной форме, подписывается всеми учредителями. Подписи учредителей являющиеся физическими лицами, требуют нотариального удостоверения(п.9 Положения 500). Устав ООО утверждается их высшими органами управления и подтверждается личными подписями всех участников – физических лиц, а также полномочных представителей юридических лиц.(п.9 Положения 500)[63]
Более того, новый ГК РМ в ст.109 устанавливает сроки действительности нотариально удостоверенного учредительного документа, который составляет 3 месяца и если в течение данного срока не произведена регистрация общества, участники в праве освободить себя от обязательств, если учредительными документами не предусмотрено иное.
В п.70 Положение 500 установлены сведения, которые должен содержать договор об учреждении общества:
1) фирменное наименование и местонахождение общества;
2) фамилии (наименование) и адреса пайщиков;
Новый ГК РМ в ст.108 п.1 (а) устанавливает следующие данные об учредителях, которые должен содержать учредительный документ: имя, место и дата рождения, место жительства, гражданство и другие данные удостоверения личности учредителя - физического лица или наименование, место нахождения, страну, регистрационный номер учредителя - юридического лица.
3) цели общества, сферы и сроки его деятельности;
Новый ГК РМ в ст.108 п.1 (с) устанавливает только предмет деятельности. Однако, на мой взгляд следует отказаться и от обязательного указания предмета деятельности, на основании статьи 10 п. 1 закона “о предпринимательстве и предприятиях”, ст. 60 п.2. ГК РМ, согласно которым, ООО в праве осуществлять любую не запрещённую законом деятельность, в том числе и не предусмотренную учредительным документами.
4) формы и размеры паевых вкладов в денежном выражении, величина уставного фонда;
Новый ГК РМ в ст.108 п.1 (е) вводит ещё и порядок оценки имущества, внесённого в виде вклада.
5) порядок и сроки внесения равных вкладов, штрафных санкций (пени) в случае нарушения этих условии.
В договоре об учреждении могут быть включены и другие пункты, не противоречащие законодательству РМ.
В случае учреждения ООО одним лицом, согласно действующему законодательству (п.70 Положения 500), вместо учредительного договора учредитель составляет декларацию об учреждении общества, которая должна содержать данные, которые отражаются в договоре об учреждении, и оформляется в соответствии с требованиями, предъявляемыми к оформлению договора об учреждении.
Новый ГК РМ в ст.62 п.2 предлагает вообще отказаться от составления декларации об учреждении, в случае если общество учреждается одним учредителем, что несомненно является целесообразным.
Таким образом, следует привести в соответствие п.70 Положения 500 со ст.62 п.2 ГК РМ.
Вторым (а если общество учреждается одним лицом – единственным, по новому ГК РМ) учредительным документом общества является устав. Устав общества – это высший корпоративный акт, своего рода "конституция" ООО[64], имеющий после действующего законодательства для общества высшую силу для регламентирования внутрихозяйственных и управленческих отношений, на основе которого действуют все структурные подразделения общества, в том числе и управленческие, а также, на основе которого издаются все внутренние положения и юридические акты общества.
П. 72 Положения 500 устанавливает те положения, которые должны содержатся в уставе общества, а именно:
1) фирменное наименование и место нахождение общества;
2) цели общества и сфера его деятельности (которое, на мой взгляд, является не целесообразным, т.к. во-первых данное положение дублирует положение учредительного договора, а во-вторых на основании статьи 10 п. 1 закона “о предпринимательстве и предприятиях”, ст. 60 п.2. ГК РМ, согласно которым, ООО в праве осуществлять любую не запрещённую законом деятельность, в том числе и не предусмотренную учредительным документами).
Новый ГК РМ в ст.108 п.1 (с) устанавливает только предмет деятельности, что также, на мой взгляд, на основании доводов приведённых выше не обязательно.
3) размер паевых вкладов участников (пайщиков);
4) размер, порядок, способы осуществления дополнительных к паевым взносам участников;
5) взаимные обязательства участников по выполнению дополнительных услуг. Данное требование не целесообразно признавать обязательным, на мой взгляд, т.к. такие обязательства, если они есть, должны содержатся в учредительном договоре, и в новом ГК РМ ст.108 это требование отсутствует в качестве обязательного;
6) величина уставного фонда, порядок его увеличения и уменьшения, а также формирования резервного (страхового) фонда.
7) порядок учёта принадлежащих пайщикам голосов по принципу пропорциональной зависимости количества голосов от стоимости паевого свидетельства пайщика;
8) организационная структура общества, порядок образования и компетенция его руководящих органов;
9) порядок принятия решений на общем собрании и без созыва Общего собрания;
10) Прав и обязанности пайщиков;
11) Порядок отчуждения паевых свидетельств общества;
12) Порядок распределения и инвестирования прибыли;
13) Порядок реорганизации и ликвидации общества.
Новый ГК к данным положениям добавляет ещё в качестве обязательных:
а) Порядок представления;
б) филиалы и представительства общества.
В устав могут быть внесены и другие пункты, не противоречащие законодательству.
Сведения, которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей законодательства, и включения их в устав, а также других не противоречащих законодательству, оставлено на усмотрение участников.
Положения устава частично совпадают с положениями учредительного договора, и не имеют, на мой взгляд, "преимущественной силы" перед учредительным договором, вопреки устоявшемуся в правовой науке мнению, в особенности русских правоведов, которые считают и это закреплено в ФЗ РФ "об обществах с ограниченной ответственностью" приоритет положений устава общества для третьих лиц и участников общества перед учредительным договором.
Первым аргументом, моего мнения, является процедура и порядок принятия данных учредительных актов. Так учредительный договор, а также изменения в него, принимается единогласно участниками, в отличии от изменений вносимых в устав. Вторым же доводом является то, что принятие учредительного договора, а также вступление его в силу, предшествует принятию устава и вступлению в силу последнего, он является "первоисточником", на основе которого и принимается такой "корпоративный" акт будущего общества как устав. Третьим доводом является то, что учредительный договор имеет целью установление отношений между сторонами относительно общих совместных действий по созданию общества, ведения совместной деятельности для достижения общей хозяйственной цели и не утрачивает своей силы на протяжении деятельности общества.
Новый ГК РМ в ст.110, устанавливает нововведение, согласно которому, общество может быть признано недействительным судебным решением, в случае если:
а) учредительный документ отсутствует или не удостоверен нотариусом;
б) предмет деятельности общества незаконен или противоречит основам правопорядка;
в) учредительным документом не предусмотрены наименование общества, вклады участников, размеры подписанного уставного капитала, цель общества (хотя последнее, на мой взгляд, в силу приведённых далее доводов не целесообразно);
г) не соблюдены требования о минимальном размере уставного капитала;
д) если учредители в момент учреждения общества были не дееспособны.
Со дня вступления в законную силу судебного решения о недействительности общества распускается и вступает процесс ликвидации и назначается ликвидатор общества.(ст.111 п.1 ГК РМ)
Учредительные документы должны быть открытыми для учредителей (участников), ревизора(аудитора) общества, в том числе и для других заинтересованных лиц, круг которых должен определяться законодательством. К сожалению, регламентирование данного вопроса не нашло своё место, как в действующем законодательстве, так и в новом ГК РМ.
Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению Общего собрания участников общества, в порядке предусмотренном Положением 500 и уставом общества. Изменения, предусматривающие изменение в учредительный договор, должны быть приняты Общим собранием единогласно. Все изменения учредительных документов должны быть зарегистрированы Государственной Регистрационной Палатой, посредством её территориальных органов, в соответствии с законом "о государственной регистрации предприятий и организаций".
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18
