ГЛАВА II. ВИДЫ АО. УЧРЕДИТЕЛИ И АКЦИОНЕРЫ
Основное деление акционерных обществ, указанное в ГК и Федеральном законе об Акционерных обществах, есть деление на Закрытые и Открытые Акционерные общества, что и имеет отражение в его уставе и фирменном названии.
Открытое акционерное общество.
В соответствии со ст. 7 Закона об АО, акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми, что отражается в уставе общества и фирменном наименовании.[19] Каковы же их принципиальные особенности?
Особенности открытого акционерного общества:
- его акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества;
- общество вправе проводить открытую (для всех других юридических и физических лиц) подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований Закона об АО и иных правовых актов Российской Федерации;
- общество вправе проводить также и закрытую (для определенного круга физических и юридических лиц, своих акционеров) подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации;
- число членов (физических и юридических лиц) такого общества законом не ограничивается ;
- общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (п. 1 ст. 92 Закона об АО);[20]
- оно должно публиковать:
1) проспект эмиссии своих акций в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ;
2) сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Законом об АО;
3) списки аффинированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;
4) иные сведения, определяемые Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку (ФКЦБ РФ).
Все перечисленные выше публикации должны помещаться в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров акционерного общества (п. 1 ст. 7 Закона об АО);[21]
- в случае размещения обществом акций или иных ценных бумаг оно обязано опубликовать об этом информацию в объеме и порядке, установленной ФКЦБ РФ (п. 2 ст. 7 Закона об АО).[22] Открытое акционерное общество, несомненно, удобная организационно-правовая форма для привлечения капитала, а также для консолидации разнородных предприятий, в особенности с учетом возможностей аппарата дочерних и зависимых обществ. Тем не менее, следует иметь в виду, что на открытые акционерные общества наложено множество (нередко формальных) обязанностей по опубликованию информации и, кроме того, обязанность ежегодного аудита.[23]
Закрытое акционерное общество
Особенности закрытого акционерного общества изложены в п. 4 ст. 7 Закона об АО, содержание которого базируется на нормах п. 2 ст. 97 ГК РФ:
- число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число его акционеров превысит этот предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшилось до пятидесяти, общество подлежит ликвидации в судебном порядке, указанное выше ограничение числа акционеров было принято в отношении тех обществ, которые созданы или создаются после введения в действие Закона об АО, т.е. после 1 января 1996г. Те же закрытые общества, которые созданы до введения в действие Закона об АО, продолжают функционировать независимо от количества их акционеров (п. 4 ст. 94 Закона об АО);[24]
- закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;
- в случае публичного размещения облигаций или иных ценных бумаг общество обязано опубликовать информацию об этом в объеме и порядке, установленных ФКЦБ РФ;
- минимальный уставный капитал общества должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда установленного федеральным законодательством на дату государственной регистрации общества;
- акционеры такого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых его другими акционерами, по цене предложения другому лицу. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества. Срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу;
- уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право на приобретение акций;
- акции общества, распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц;
Для продажи акций закрытого акционерного общества не требуется согласия большинства его участников, но акционеры закрытого акционерного общества пользуются преимущественным правом приобретения акций отчуждаемых другими акционерами данного общества, при условии, если они согласны приобрести по цене предложения другому лицу, не являющемуся акционером. В случаях предусмотренных уставом общества, преимущественным правом может пользоваться и само общество. Если же акционеры или общество не воспользуются предоставленным им правом в порядке и в сроки, предусмотренные законом и уставом общества, акционер, продающий акции вправе заключить договор с любым иным лицом, а приобретатель этих акций получит права акционера, подлежащие защите( п. 3 ст. 7 Закона об АО).[25]
И так из вышесказанного следует, что акционеры как закрытого, так и открытого акционерного общества по своему усмотрению, без какого-либо согласования с другими акционерами или акционерным обществом, вправе определять юридическую судьбу акций, как-то совершить сделки ее купли-продажи, мены, дарения, завещания и т.д.
Однако существующие экономико-правовые различия двух типов акционерных обществ обусловили появление института права преимущественной покупки для акций закрытого акционерного общества. Поэтому, участники закрытого акционерного общества вправе реализовать право собственности на акции лишь с соблюдением процедуры преимущественного права покупки, т.е. отчуждения акций закрытого акционерного общества происходит по установленным процессуальным правилам. Преимущественное право не действует в случае продажи акций одним акционером внутри закрытого акционерного общества - дарении, наследования. Порядок же дарения и наследования акций, как в закрытом, так и открытом акционерном обществе одинаков: акционер может свободно переуступать акции, как акционерам, так и любым третьим лицам.[26]
Естественно, что вопрос об учредителях и акционерах общества, их правах и обязанностях, иных аспектах их существования в данной организационно - правовой форме - красной нитью лежит в корпоративном праве. Как правило, обыватель полагает, что если он вступил в отношения учредителя или акционера коммерческой организации (АО), то становится полноправным хозяином и имущественных ценностей юридического лица и вправе использовать имущества общества по собственному усмотрению, порой даже полагая, что какая-то часть имущества АО положена им в качестве дивидендов.[27]
Как видно из вышеизложенного, это - не так. А вот есть ли принципиальные различия между категориями учредителей и акционеров АО?
Начнем с того, что учредители общества и его акционеры вполне могут быть различными категориями лиц, наделенные правами и обязанностями, ограниченными законом и уставом юридического лица. К сожалению, немногие предприниматели ощущают эту разницу, а тем не менее она огромна и значима, что и предусмотрено ст. ст. 10, 31 и 32 ФЗ "Об акционерных обществах".[28]
Учредителями общества, исходя из п. 1 ст. 10 ФЗ, являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение об учреждении общества, то есть вовсе не обязательно владеющие акциями или обладающие иными имущественными правами и обязанностями по отношению к обществу.[29]
Право учредителя по формальным юридическим признакам, можно отнести как к статусу личных неимущественных прав, так и к статусу прав имущественных, ибо при первоначальной эмиссии акций, в подавляющем большинстве случаев, именно учредители являются основными вкладчиками уставного капитала АО. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество может нести ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Число учредителей открытого акционерного общества на момент его создания не ограничено, в закрытом же акционерном обществе их должно быть не более пятидесяти.[30]
В международном частном праве (например во Франции) известны случаи, когда учредители акционерного общества несут юридическую ответственность, вплоть до уголовной, за нарушения, связанные с учреждением и созданием юридического лица. Российское право прямых санкций за подобные нарушения не предусматривает, но иногда встречаются случаи, когда акционерное общество учреждается в целях, явно противоречащих правовому порядку, и ответственность может наступить за действия, предусмотренные иными статьями уголовного законодательства. В порядке гражданской ответственности учредителей за нарушения, допущенные при создании АО, основной мерой ответственности является признание государственной регистрации общества недействительной через арбитражный суд по иску регистрационного или налогового органа, иного заинтересованного лица.[31]
Акционерами же общества, исходя из общих положений российского гражданского законодательства, признаются лица - владельцы(в основном - собственники ) акций данного акционерного общества, и обладающие определенные правами и обязанностями, закрепленными в законодательстве и Уставе общества. Основной правовой диспозицией их прав и обязанностей по общим признакам юриспруденции, является их обязанность по оплате акции (доли) в уставном капитале юридического лица и право на получение дивиденда по принадлежащим ему акциям, а также в случаях указанных в Уставе АО или в законодательстве - право участия в управлении акционерным обществом, путем участия и голосования на общем собрании акционеров. Подобные положения закреплены в ст. ст. 31, 32 и 34 ФЗ "Об акционерных обществах".[32]
В силу вышеизложенного, хотелось бы также обратиться к общеевропейскому опыту корпоративного права, предусматривающему такое понятие, как "равенство акционеров", основанное на соблюдении своеобразного этического поведения по отношению к "ближнему" акционеру, пусть и обладающему меньшей долей в уставном капитале. Решения акционеров общества должны быть одинаковы для исполнения всеми и учитываться с точки зрения интересов всех акционеров данного общества. "Акулы капитализма" чтут свою честь с точки зрения корпоративного права именно уважением, даже к возможному оппоненту. Одним из немногих исключений из этого принципа становится лишь оправданность интересов предприятия, которая и становится решающим фактором в судебной полемике по спорам, возникающим в сфере действия прав акционеров в развитой корпоративной Европе.[33]
