ГЛАВА III. СОЗДАНИЕ АО, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ
Акционерное общество может быть создано, во-первых, путем учреждения и, во-вторых, путем реорганизации. Общие положения создания акционерного общества вышеуказанными путями отражены в ст. 98 Гражданского Кодекса РФ и ст. ст. 8 - 13 Федерального Закона "Об акционерных обществах". [34]В любом случае акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.[35]
Учредителями акционерного общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Акционерное общество может быть создано и одним лицом. Максимальное число учредителей открытого общества не ограничено. Число же учредителей закрытого общества не может превышать 50. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями акционерного общества, если иное не установлено федеральными законами.[36]
Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием и оформляется протоколом учредительного собрания. Если учредитель - одно лицо, необходимо решение этого лица об учреждении акционерного общества.
В протоколе учредительного собрания должно быть отражено, что учредители единогласно приняли решение по следующим вопросам: об учреждении акционерного общества, об утверждении устава акционерного общества, об утверждении денежной оценки ценных бумаг, вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых в оплату акций общества (уставный капитал). Протоколом учредительного собрания оформляется и избрание органов управления акционерного общества. Но решение об избрании органов управления акционерного общества принимается большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей акции.[37]
Между собой учредители заключают письменный договор о создании акционерного общества.
В договоре о создании акционерного общества отражаются следующие условия:
- обязанность учредителей по осуществлению совместной деятельности по учреждению общества;
- размер уставного капитала акционерного общества, категории и типы акций, подлежащие размещению среди учредителей; порядок и форма их оплаты;
- права и обязанности учредителей по созданию акционерного общества;
- положение о том, что учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием акционерного общества и возникшими до государственной регистрации акционерного общества.[38]
Договор о создании акционерного общества не является учредительным документом общества. С момента государственной регистрации акционерного общества данный договор прекращается. При учреждении акционерного общества его акции должны быть оплачены учредителями по их номинальной стоимости в течение срока, определенного уставом, но при этом не менее 50 процентов уставного капитала акционерного общества должно быть оплачено к моменту регистрации акционерного общества, а оставшаяся часть - в течение года с момента его государственной регистрации, если иной срок не будет установлен федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
Оплата акций может осуществляться деньгами, ценными бумагами, вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении акционерного общества, производится по соглашению между учредителями и утверждается ими в протоколе учредительного собрания, а форма и порядок оплаты акций определяются в договоре о создании акционерного общества.
В случае неполной оплаты акций в сроки, установленные уставом акционерного общества, акция поступает в распоряжение акционерного общества. Деньги и (или) иное имущество, внесенные в оплату акций, не возвращаются. За неисполнение обязанностей по оплате акций уставом акционерного общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени).
Кроме того, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Необходимо также отметить, что невыкупленные акция при второй и последующей эмиссии, в силу п. 4 ст. 34 ФЗ, не предоставляет акционеру права голоса на общем собрании акционеров.[39]
Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Устав акционерного общества должен содержать сведения, перечисленные Законом "Об акционерных обществах" ( ст. 11 ), и иные положения, как предусмотренные данным Законом, так и не противоречащие ему и иным федеральным законам.[40]
В уставе акционерного общества должны содержаться следующие сведения:
- полное и сокращенное фирменное наименование общества;
- тип общества (открытое или закрытое);
- место нахождения акционерного общества, которое определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с федеральными законами в уставе акционерного общества не установлено иное.
Вместе с тем акционерное общество должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь. Акционерное общество обязано сообщать органам государственной регистрации об изменении своего почтового адреса. Поэтому, представляется, что почтовый адрес должен быть указан в уставе акционерного общества наряду с указанием его местонахождения ( ст. 4 ФЗ ).[41]
В уставе должны содержаться сведения о размере уставного капитала.
Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации акционерного общества, а закрытого акционерного общества - не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату регистрации акционерного общества ( ст. 26 ФЗ ).[42]
В уставе акционерного общества должны быть определены количество и номинальная стоимость акций, категории акций (обыкновенные и привилегированные) и типы привилегированных акций, размещаемых акционерным обществом (размещенные акции). Соответственно в уставе должны определяться права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа).[43]
Устав акционерного общества должен содержать сведения о структуре и компетенции органов управления акционерного общества и порядке принятия ими решений, в том числе перечень вопросов, по которым решения принимаются органами управления акционерного общества квалифицированным большинством голосов или единогласно. Устав акционерного общества должен содержать сведения о филиалах и представительствах акционерного общества. О создании филиалов и представительств акционерное общество должно уведомить органы государственной регистрации. Устав утверждается единогласным решением учредительного собрания.[44]
Акционерное общество может быть создано путем реорганизации существующего юридического лица, на основании решения общего собрания акционеров реорганизуемого лица о реорганизации общества. Реорганизация может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования, в соответствии с требованиями ст. ст. 57-59 ГК РФ, 15 - 20 ФЗ.[45]
Общество считается реорганизованным ( за исключением - присоединения ) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Правопрееемство имущественных и неимущественнных прав реорганизуемого АО к правопреемнику при реорганизации данного юридического лица, оформляется на основании передаточного акта.[46]
Слияние. Возникновение нового общества, вследствие объединения капиталов двух или более обществ, передающих собственные права и обязанности этому новому обществу. Сопряжено с ликвидацией участвующих в слиянии обществ. Совершается на основании договора о слиянии, заключаемого участвующими в данном процессе обществами, и указывающего на порядок и условия слияния, порядок конвертации акций каждого общества в акции или иные ценные бумаги вновь создаваемого общества. Данная форма создания АО типична для предприятий финансово-промышленного направления, не ограничивающих собственную деятельность каким-либо одним видом.[47] Слияние - типичная форма создания сильной корпоративной структуры на базе АО, занимающейся взаимосвязанными видами предпринимательства или объединяющими собственные капиталы в рамках единой предпринимательской цели, пусть даже ограниченной единственным видом деятельности.
Присоединение. В данном случае, участвующее в реорганизации общество (или несколько обществ) прекращает свою деятельность с передачей своих прав и обязанностей другому обществу. Осуществляется на основании договора присоединения, правовая природа и основные условия которого примерно идентичны вышеуказанному договору слияния.
Присоединение типично для предприятий (в качестве реорганизуемых), крупные пакеты акций которых перешли во владение (собственность) другого акционера - юридического лица, стремящегося заполучить имущественный комплекс реорганизуемых предприятий.[48]
Разделение. Прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам, осуществляемое без договорных отношений, но как и в первых двух указанных случаях на основании решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества. Характерно для ситуаций раскорпорирования бизнеса в сложной финансово - хозяйственной ситуации, уникальной формы защиты от крупного иска, ухода от крупных налоговых платежей, рассосредоточения бизнеса в разных географических точках.[49]
Выделение. Создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Происходит на бездоговорной основе, на основании решения общего собрания о реорганизации. Это наиболее приемлемый способ для выделения филиалов и представительств юридического лица (АО) в самостоятельные юридические лица.[50]
Преобразование. Преобразование АО в другую организационно - правовую форму ( ООО или производственный кооператив ).После учредительной конференции или решения общего собрания акционеров о реорганизации, комплект документов для государственной регистрации акционерного общества подается в уполномоченный регистрационный орган (по месту нахождения общества).
Только после государственной регистрации, общество может открывать расчетный счет и другие счета в банках, а также заключать договоры и совершать сделки, то есть приобретает полную правоспособность, и в соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ[51] и ст. 13 ФЗ"Об акционерных обществах" [52] считается созданным.
Запрещен отказ в регистрации АО по мотивам нецелесообразности их создания. В то же время решение об отказе в регистрации исполнительный государственный орган может принимать по мотивам нарушения установленного порядка создания общества, а также в связи с несоответствием устава АО требованиям законодательства. Необоснованный отказ в регистрации общества его участники ( учредители) могут в арбитражном суде, в соответствии с ч. 2 ст. 22 Арбитражного Процессуального Кодекса РФ.[53]
