Другая норма о похищении содержится в ст. 1581, «за насильственное похищение женщины замужней» виновный подвергался наказанию по статье, предусматривающей покушение на изнасилование (ст. 1529 и ст. 1530 Уложения).
Понятие похищения женщины в Царском Уложении охватывает широкий круг деяний. Так, например, ст. 1582 предусматривает случай, «когда похищение замужней женщины было не насильственное, а учинено с ее согласия, то за сие похититель и похищенная, по жалобе мужа ее, подвергаются заключению в тюрьме на время от восьми месяцев до одного года и четырех месяцев…» [49. c.37].
На данном этапе на территории Казахстана основными действующими уголовными законами стали императорские уголовные уложения 1885-1903 гг., но преступления, в том числе и похищение женщин, по-прежнему рассматривались и разрешались на основе обычного права.
Из этого следует, что обычное право, несмотря на действие уголовного уложения, не теряло свою актуальность.
В «Уложении о наказаниях уголовных и исправительных» (1845 г.) под разбоем понималось: «всякое на кого-либо, для похищения принадлежащего ему или находящемуся у него имущества, нападение, когда оное учинено открытою силою с оружием, или хотя и без оружия, но сопровождалось или убийством, или покушением на оное, или же нанесением увечья, ран, побоев или других телесных истязаний, или такого рода угрозами или иными действиями, от которых представлялась явная опасность для жизни, здоровья, или свободы лица или лиц, подвергавшихся нападению» (ст. 2129) [50. с.15].
Под грабежом в соответствии с отделением вторым главы третьей раздела XII Уложения понималось: «во-первых, всякое у кого-либо отнятие принадлежащего ему или же находящегося у него имущества, с насилием или даже с угрозами, но такого рода, что сии угрозы и самое насильственное действие не представляли опасности ни для жизни, ни для здоровья, или свободы такого лица; во-вторых, всякое, хотя без угроз и насилия, но открытое похищение какого-либо имущества, в присутствии самого хозяина или других людей» (ст. 2139).
Отдельная ответственность устанавливалась за грабеж «во время пожара, наводнения или при ином каком-либо несчастном случае...».
Таким образом, решения вопросов регламентации ответственности за похищение в Царских Уложениях и в нормах обычного права казахов ориентировались на строгий учет интересов обеих сторон – и царского правительства, и особенностей местных нравов и обычаев казахов.
Для оценки под историческим углом зрения процесса возникновения и последующего становления уголовного законодательства об ответственности за похищение человека приведенные исторические сведения в своей совокупности представляют особо повышенный интерес в силу того, что раскрывают механизм перехода норм обычного (адатного) права казахов в систематизированное уголовное законодательство.
В «Уголовном уложении» (1903) все корыстные имущественные посягательства его составители подразделяли на воровство, разбой, вымогательство и шантаж [51. с.850]. При этом, например, под разбоем понималось «похищение чужого движимого имущества с целью присвоения посредством приведения в бессознательное состояние, телесного повреждения, насилия над личностью или наказуемой угрозы» (ст. 589).
Очередной этап определения форм корыстно-насильственных посягательств был связан с развитием отечественного уголовного законодательства после Октябрьской революции (1917).
С первых дней Советской власти были отменены прежние уголовно-правовые акты, а на смену им принимались новые, но с ярко выраженным классовым характером и приоритетом охраны народной собственности. При этом первые советские Уголовные кодексы (1922 и 1926 гг.) унаследовали идею Уложения 1903 г. о разделении правовой охраны государственной и частной собственности, относя грабеж и разбой к «похищениям». Здесь грабеж определялся как открытое похищение чужого имущества в присутствии лица, обладающего, пользующегося или владеющего им, но без насилия над личностью или с насилием, не опасным для жизни и здоровья потерпевшего», а разбоем стало считаться открытое, с целью похищения имущества, нападение отдельного лица на кого-либо, соединенное с физическим или психическим насилием, грозящим смертью или увечьем. Совершение разбойного нападения группой лип рассматривалось как бандитизм. Бандитизм в уголовно-правовом значении определялся как занятие грабежом и разбоем.
Понятия разбоя, грабежа стали охватываться более общим понятием – «похищение», что предполагало, в первую очередь, противоправное изъятие чужого имущества. По УК РСФСР 1922 г. ответственность за преступления против собственности объединялись главой VI «Имущественные преступления».
Под разбоем по ст. 184 УК понималось «открытое, с целью похищения имущества, нападение отдельного лица на кого-либо, соединенное с физическим или психическим насилием, грозящим смертью или увечьем». Совершение разбоя группой лиц квалифицировалось как бандитизм вплоть до принятия УК РСФСР 1926 г.
Грабеж в соответствии со ст. 182 УК РСФСР определялся как «открытое похищение чужого имущества в присутствии лица, обладающего, пользующегося или ведающего им, но без насилия над его личностью». Насильственный грабеж в УК 1922 г. («соединенный с насилием, не опасным для жизни и здоровья потерпевшего») был выделен в качестве самостоятельного преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК.
По УК РСФСР 1926 г. разбой определялся как «открытое с целью завладения чужим имуществом нападение, соединенное с насилием, опасным для жизни или здоровья потерпевшего» (ч. 1 ст. 167 УК).
В 1926 г. в соответствии с Конституцией СССР и основными началами уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик II сессией ВЦИК XII созыва был принят новый Уголовный кодекс РСФСР. Он практически оставил баз изменения понятия грабежа и разбоя, данные в Уголовном кодексе РСФСР 1922 г.
Доктрина уголовного законодательства того периода отнесла вымогательство «в общую группу – преступное приобретение чужого имущества» наряду с кражей, грабежом, разбоем, но в статус «примыкающего к насильственному похищению, как имеющего с ним одновременно общие (угрозы насилия над личностью) и различные (осуществление угрозы в будущем и специфика предмета посягательств) черты» [52. с.254].
По постановлению Президиума Верховного Суда СССР «О квалификации некоторых видов кражи личного имущества граждан в условиях военного времени» от 8 января 1942 года «…кражи, совершенные неоднократно, группой лиц или лицами, ранее судимыми за хищение или при иных отягчающих обстоятельствах или кражи личного имущества граждан во время воздушного налета врага, при оставлении населенного пункта в связи с появлением или приближением врага, эвакуированных граждан в пути или в прежнем месте жительства, квалифицировалось по аналогии по ст.59-3 УК РСФСР (бандитизм) и по соответствующим статьям союзных республик» [53. с.134].
Существенное значение для развития законодательства, направленного на борьбу с корыстно-насильственными посягательствами, сыграли Указы Президиума Верховного Совета СССР «Об уголовной ответственности за хищение государственного и общественного имущества» от 4 июня 1947 года и «Об усилении охраны личной собственности граждан» от 4 июня 1947 года. Применительно к посягательствам на государственную собственность по Указу «Об уголовной ответственности за хищение государственного и общественного имущества» понятие «хищение» становится родовым понятием не только к тем случаям, когда способом противоправного завладения социалистическим имуществом является использование должностного положения, но и тайное, открытое, а также разбой [54. с.207-210].
В Указе Президиума Верховного Совета СССР «Об усилении охраны личной собственности граждан» от 4 июля 1947 г. было дано новое определение кражи: «... тайное или открытое похищение имущества граждан», в результате чего понятие грабежа утратило свое прежнее значение. Разбоем же стало считаться нападение с целью завладения чужим имуществом, соединенное с насилием или угрозой применения насилия. В качестве отягчающих квалифицирующих обстоятельств признавались насилие, опасное для жизни и здоровья потерпевшего, угрозой смертью или тяжким телесным повреждением, а равно совершение преступления шайкой или повторно.
Этим же Указом была установлена ответственность за разбой в отношении личного имущества (ст. 2) и недонесение о таком разбое (ст. 3), что впоследствии было подкреплено постановлением Пленума Верховного Суда СССР от 28 мая 1954 г., в котором имеется прямое указание следующего содержания: «... по смыслу Указа от 4 июня 1947 г. умышленное обращение в свою собственность государственного или общественного имущества независимо от форм и способов его совершения, должно рассматриваться как хищение». Следует отметить, что судебное толкование понятия хищение, применяя термины «форма» и «способ», предусматривает именно умышленное обращение в свою собственность и ничего не говорит об изъятии имущества.
В 1959 г. был принят новый Уголовный кодекс Казахской ССР. В отличие от ранее действовавших уголовно-правовых актов, данный Кодекс не только выделил в качестве самостоятельных видов преступлений грабеж и разбой, но и разделил ответственность за корыстно-насильственные посягательства на социалистическую и личную собственность.
Таким образом, в УК Казахской ССР корыстно-насильственные преступления были представлены в виде ряда «раздвоенных» составов, которые предусматривали различную ответственность за посягательства в зависимости от принадлежности имущества к личной и иным видам собственности.
В настоящее время (по УК РК 1997 г.) к числу корыстно-насильственных посягательств можно бесспорно можно отнести:
1) грабеж – открытое хищение чужого имущества с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия (ст. 178 УК РК);
2) разбой – нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия (ст. 179 УК РК);
3) вымогательство – требование передачи чужого имущества или права на имущество или совершения других действий имущественного характера под угрозой применения насилия либо уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам или законным интересам потерпевшего или его близких (ст. 181 УК РК).
Сходными с вышеназванными по природе преступлениями являются хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств (ст. 255 УК), хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ (ст. 260 УК РК), хищение либо вымогательство радиоактивных материалов (ст. 248 УК РК).
В нормативном постановлении № 6 Верховного суда Республики Казахстан «О судебной практике по делам о вымогательстве» от 23 июня 2006 г. в п. 16 сказано, что «Уголовный кодекс предусматривает специальные составы вымогательства: вымогательство радиоактивных материалов (ст. 248 УК РК), оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств (ст. 255 УК РК), наркотических или психотропных веществ (ст. 260 УК РК). При совершении этих видов вымогательства дополнительной квалификации по ст. 181 УК не требуется» [55. с.3].
Легко заметить, что единственным общим из сформулированных законодателем объективным признаком для составов рассматриваемых корыстно-насильственных посягательств является открытость действий виновного, то есть совершение хищения в присутствии собственника или иного владельца имущества либо на виду у посторонних, либо когда лицо, совершающее преступление, сознает, что присутствующие при этом лица понимают противоправный характер его действий независимо от того, принимали ли они меры к пресечению этих действий или нет.
