Общим принципом трансформации обязательств является согласие на это всех участников обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий договора не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 162 ГК, ст. 551 проекта ГК).
Одним из наиболее распространенных случаев изменения обязательств, предусмотренных, к тому же, непосредственно в Гражданском кодексе, является замена его участников.
Одним из наиболее частых случаев изменения обязательства является замена его субъектов. Это может быть замена кредитора вследствие уступки им права требования другому лицу и замена должника вследствие перевода им долга на другое лицо.
Уступка ввава требования кредитором другому лицу(яес-сяя) означает, что из обязательства выбывает прежний (первоначальный) кредитор и его заменяет лицо, вступившее в это обязательство.
В результате цессии первоначальный кредитор (иедент) перестает быть участником обязательства и вместо него в обязательство вступает новое лицо
- цессионарий. При этом меняется субъектный состав обязательства, но содержание его остается прежним. Уступка права требования не допускается если цессия противоречит закону или договору.
В частности, закон (часть 2 ст. 197 ГК) не допускает уступку требования, если это связано с личностью кредитора. Например, в случаях причинения вреда повреждением здоровья или причинением смерти право на возмещение ущерба имеет именно потерпевший - лицо, которому причинен такой вред.
Поэтому цессия тут невозможна.
Кроме того, в некоторых случаях закон устанавливает специальное запрещение уступки права требования. Например, транспортные уставы и кодексы устанавливают общий запрет уступки права на предъявление претензий, допуская это только в случаях прямо предусмотренных в законе (ст. 172
Устава железных дорог, ст. 221 Устава внутреннего водного транспорта).
По общему правилу, уступка права требования - акт добровольный Однако в некоторых случаях она может иметь место и в принудительном порядке.
Например, в случае исполнения обязательства поручителем, к нему переходят все права кредитора по этому обязательству (ст. 193 ПС), то есть происходит цессия независимо от желания сторон.
Поскольку цессия происходит в полном объеме, к цессионарию переходит не только само право требования, но и возможность использовать средства его обеспечения, предусмотренные прежними субъектами обязательств (взыскание неустойки и т.п.).
Первоначальный кредитор должен передать цессионарию документы, подтверждающие наличие права требования. Это может быть текст договора, долговая расписка, товар -распорядительные документы и т.п.
Однако нарушение указанной обязанности не влияет на юридическую силу соглашения о цессии, не влечет ответственность цедента за невозможность исполнения обязательства, возникшую вследствие непередачи таких документов.
Первоначальный кредитор несет ответственность за недействительность переданного права требования (например, вследствие незаконности соглашения, о которой он знал, но не проинформировал цессионария; вследствие несоблюдения обусловленной формы договора и т.п.),
Вместе с тем первоначальный кредитор не отвечает за неисполнения обязательства должником, если иное прямо не указано в законе (например, при передаче переводного векселя первоначальный кредитор отвечает за исполнение обязательства, если не укажет в передаточной надписи, что право требования передается "без оборота на меня"),
Согласия должника на цессию не требуется, поскольку действует презумпция, что в любом случае обязательство должно быть им исполнено. Поэтому указание первоначального кредитора о необходимости исполнения обязательства иному лицу обязательно для должника.
Вместе с тем, цедент не только вправе указать должнику на существование нового кредитора, но и обязан это сделать. Несоблюдение этого требования означает, что должник, исполнивший обязательство первоначальному кредитору, считается освободившимся от лежащей на нем обязанности. В таком случае новый кредитор может предъявить претензии относительно неисполнения обязательства к цесси-онарию, но не к должнику.
Должник не вправе протестовать против замены кредитора (ст. 199 ГК), однако сохраняет возможность выдвигать против требований цессионария вое те возражения, которые .мог противопоставить требованию первоначального кредитора (о безденежности обязательства, несоблюдении порядка заключения договора и т.п.).
Другим случаем замены лиц в обязательстве является перевод долга
(делегация). В отличие от цессии тут имеет место замена не управомоченной, а обязанной стороны. Последствиями перевода долга являются; а) выбытие первоначального должника из обязательства (освобождение его от долга); б) вступление в обязательство нового должника.
Как и в случае цессии происходит изменение субъектного состава обязательства при сохранении прежнего содержания последнего.
Поскольку платежеспособность должника, наличие у него, имущества, на которое может буть обращено взыскание играют существенную роль, перевод долга возможен только с согласия кредитора.
С одной стороны, это ограничивает возможности перевода долга, но с другой
- позволяет производить замену должника даже в обязательствах, связанных с личностью их участников: выражая свое согласие на перевод долга, кредитор оценивает и перспективы исполнения обязательства новым лицом, фактически имеет место достижение нового соглашения. Поэтому делегация возможна и в договоре поручения, художественного заказа и др., где личность исполнителя является определяющей.
Законодатели дифференцирование подходят к определению судьбы способов обеспечения, существовавших до перевода долга.
Так, поручительство и установленный третьим лицом залог с переводом долга, как правило, прекращаются. При этом поручитель или залогодатель могут выступить гарантами исполнения обязательства и новым должником, но для этого необходимо их заново выраженное согласие. .
Что же касается соглашения о неустойке или задатка, то они при делегации свое действие сохраняют автоматически.
Уступка требования и перевод долга, основанные на сделке, совершенной в письменной форме, также должны быть совершены в простой письменной форме.
Статья 202 ГК устанавливает лишь общие правила о форме сделок цессии и делегации, предусматривая необходимость их совершения в простой письменной форме.
Однако из смысла этой нормы следует, что в тех случаях, когда договор подлежит нотариальному оформлению, то и уступка права требования или перевод долга по такому договору должны быть осуществлены в нотариальной форме. Поскольку законодательством не предусматрены последствия несоблюдения формы цессии и делегации, необходимо руководствоваться общими правилами о последствиях несоблюдения формы сделок (ст. ст. 45, 46, 47 ГК).
В практике возник вопрос о возможности частичной передачи долга другому лицу. При попытке нотариального оформления такой передачи нотариус отказал в удостоверении договора, ссылаясь на то, что поскольку в ст. 201 ГК идет речь о "новом должнике", то предполагается выбытие старого должника из обязательства вообще.
Анализируя эту ситуацию, можно согласиться с нотариусом в том, что глава
17 ГК не предусматривает частичной уступки права требования и частичного перевода долга.
Вместе с тем, частичная замена лиц в обязательстве все же возможна. Однако правовым основанием такой замены является не указанная глава ГК, а ст. 162
ГК, по смыслу которой допускается возможность любого изменения обязательства, если на то есть согласие обеих сторон. Исключение составляют случаи, специально предусмотренные законом.
110. Неустойка, залог, задаток как способы обеспечения обязательств.
Согласно ст.179 ГК Украины, неустойкой признается определенная законом или
договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в
случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Неустойка носит характер дополнительного обременения для должника и
подлежит уплате независимо от наличия убытков.
Неустойка призвана обеспечить обязательство от разнообразных нарушений,
стимулируя должника к надлежащему исполнению, а также компенсирует
(полностью или частично) убытки, которые могут быть причинены неисполнением
обязательства. В силу принципа реального исполнения обязательства уплата
неустойки не освобождает от исполнения обязательства в натуре. В литературе
определена точка зрения, в соответствии с которой неустойка признается
одновременно как способ обеспечения обязательств и как форма гражданско-
правовой ответственности, но, как правило, на практике не проводится
разграничения неустойки по этим двум видам. Хотя законодатель проводит
такую дифференциацию, когда речь идет о законодательном регулировании
вопросов неустойки, то на первый план выступает неустойка как мера
ответственности. В юридической литературе выделяются функции неустойки в
зависимости от ее назначения — обеспечение либо санкция. В неустойке
функции договорной ответственности выражаются нагляднее всего. С одной
стороны, это наказание, стимулирование должника, с другой стороны, будучи
мерой защиты для кредитора, неустойка выполняет и компенсационную функцию.
Наряду с общим положением о неустойке на практике и в специальном
законодательстве используются частные — о штрафе и пене. Различие между
этими понятиями состоит в порядке исчисления штрафа и пени, поэтому
принципиальной разницы для использования этих терминов либо единого термина
— неустойка, не существует. Штраф — исчисление неустойки в виде
определенной денежной суммы, которая взыскивается единожды в соответствии с
законом или договором со стороны, не исполнившей или ненадлежаще
исполнившей основное обязательство. Пеня — неустойка в виде периодически
взыскиваемых сумм (обычно в процентном отношении к общей сумме
обязательства) за каждый день просрочки исполнения обязательства в течение
определенного времени или без ограничения. Неустойка может быть
предусмотрена нормативными актами об отдельных видах обязательств (законная
Н.) или же по соглашению сторон (договорная Н.). Договорная может включать
два варианта: — обязательность взыскания предусмотрена законом, размер
устанавливается соглашением; — в договоре определяются неустойка и ее
размер. Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме,
несоблюдение которой влечет недействительность сделки. Условиями взыскания
неустойки являются неисполнение обязательства и вина должника независимо от
наличия убытков у кредитора. Однако если убытки имеются, то в зависимости
от соотношения права на взыскание неустойки с правом на возмещение убытков
различают неустойку:
— зачетная — наиболее распространенная, не исключает право требовать
возмещение убытков, но только в той части, которая не покрыта неустойкой. —
исключительная — закон или договор могут предусмотреть взыскание только
неустойки, но не убытков (используется в отношениях с транспортными
организациями); — штрафная (кумулятивная) — взыскание убытков в полной
сумме сверх неустойки; взыскивается в случаях поставки продукции
ненадлежащего качества; — альтернативная — по выбору кредитора взыскивается
либо неустойка, либо убытки. Размер неустойки зафиксирован в договоре.
Размер убытков необходимо доказывать. В убытки включается: — либо
уменьшение наличного имущества; — либо не полученное по договору. Неустойка
как способ обеспечения исполнения или как форма ответственности применяется
практически ко всем обязательствам, предусмотренным ГК Украины. Однако
наибольшее значение имеет неустойка в денежных обязательствах. Этот вопрос
урегулирован действующим законодательством, однако, поскольку денежные
обязательства относятся к числу наиболее распространенных и актуальных, то
пристальное внимание к ним нельзя назвать чрезмерным. Так, ответственность
за несвоевременное исполнение денежных обязательств предусматривается
Законом Украины «Об ответственности за несвоевременное исполнение денежных
обязательств» от 22 ноября 1996 года. Данный нормативный акт устанавливает,
что пеня за просрочку платежа может применяться кредитором к должнику лишь
в случае,' если она предусмотрена соглашением сторон, т.е., если
соглашением сторон пеня за просрочку платежа или зачисления средств на счет
клиента, а также ее размер не установлены, кредитор не вправе требовать от
должника уплаты неустойки в виде пени.
Если в договоре предусмотрена ответственность в виде пени за нарушение
денежных обязательств, то после 14 января 1997 года ее размер по ранее
заключенным договорам при требовании об уплате или по вновь заключаемым
соглашениям не должен превышать двойной учетной ставки НБУ, которая с 10
января 1997 года .установлена в размере 35%. По этой ставке, максимальный
размер пени в день составляет: 35 х 2/365= 0,191781%, что с округлением до
десятых равно 0,2 %. Стороны при заключении договора могут установить и
меньший размер пени.
Таким образом, после вступления в силу данного Закона кредитор может
потребовать от должника, просрочившего ему платеж, уплаты пени в размере,
не превышающем двойной учетной ставки Национального банка Украины, и только
в том случае, если данное обеспечение пеней обязательства должника
произвести платеж в срок предусмотрено в договоре между кредитором и
должником.
Задаток Задаток имел широкое распространение в дореволюционном русском
праве, обеспечивая большинство сделок, в которых исполнение было оторвано
от момента заключения договора. Его роль снизилась в связи с
распространением безналичных расчетов и сейчас применение задатка осталось
на уровне бытовых отношений. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая
одной стороной в счет причитающихся с нее платежей по договору другой
стороне в доказательство заключения договора, и в обеспечение его
исполнения.
Задатком обеспечиваются отношения между гражданами. Соглашение о задатке
должно быть совершено в письменной форме. Существенное значение имеет
четкость составленного документа о задатке: во избежание спора должна быть указана конкретная сумма задатка и то, что
эта сумма является именно задатком, а ничем иным.
По своим функциям задаток отличается от аванса, который выполняет лишь
платежную функцию и независимо от причины неисполнения подлежит возврату, и
функцию подтверждения заключения договора. Однако, в отличие от задатка,
аванс никогда не несет обеспечительную функцию.
Задаток, помимо платежной (задаток выдается в счет причитающихся платежей
по основному обязательству, тем самым являясь средством полного или
частичного исполнения основного обязательства), выполняет еще две функции:
— удостоверительную — исполняя передачей задатка часть или все основное
обязательство, должник подтверждает его наличие;
— обеспечительную — сумма, переданная в качестве задатка, засчитывается в
счет исполнения основного обязательства и в этой части гарантирует его
исполнение.
Задаток может выполнять также компенсационную функцию, ибо сторона,
ответственная за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства,
обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка. Задаток
по своему характеру сближается с санкциями, установленными за неисполнение
или ненадлежащее исполнение обязательства. Понятие залога Определение
залога дается в Законе Украины «О залоге» 1992 г., который является
основным нормативным актом, регулирующим залоговые правоотношения в
Украине. Сущность залога как обеспечительного обязательства состоит в том,
что кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения
должником обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за
счет заложенного имущества. Предметом залога может быть всякое имущество, в
том числе вещи и имущественные права (требования), за рядом исключений. К
исключениям относятся: имущество, изъятое из оборота; требования,
неразрывно связанные с личностью должника: о возмещении вреда, причиненного
жизни или здоровью, требования об алиментах; права, уступка которых
запрещена законом. Сторонами залогового правоотношения являются
залогодатель — лицо, передающее свое имущество в залог, и залогодержатель —
лицо, принимающее в залог имущество залогодателя с целью обеспечения
исполнения обязательства. Сторонами могут быть физические, юридические лица
и государство (ст. 11 Закона).
Залогодержатель. Им может являться только кредитор по обеспеченному
залогом основному обязательству. Залогодатель. В качестве залогодателя
может выступать; как должник по основному обязательству, обеспеченному
залогом, так и третье лицо (имущественный поручитель). Основное требование
к залогодателю — быть собственником имущества, которое передается в залог,
поскольку залог имущества предполагает принципиальную возможность его
продажи. У имущества, передаваемого в залог, может быть несколько
собственников (в случае общей собственности). Общая собственность может
быть долевой и совместной. Если имущество находится в обще совместной
собственности, то каждый из участников такой собственности вправе совершать
сделки по передаче имущества в залог (если иное не предусмотрено
соглашением сторон), но сделать это он вправе по согласию всех участников
совместной собственности. Если имущество находится в общей долевой
собственности, то процесс передачи его в залог будет различным в
зависимости от того, передается ли все имущество или только доля одного из
сособственников. Если в залог передается все имущество, то для этого
необходимо согласие всех сособственников, поскольку распоряжение
имуществом, находящимся в общей долевой собственности, осуществляется по
соглашению всех его участников. Если в залог передается только доля одного
из сособственников, то последний может распорядиться ею только после выдела
ее в натуре. Договор о залоге оформляется в письменном виде. В случаях,
когда предметом залога являются недвижимое имущество, транспортные
средства, космические объекты, товары в обороте или переработке, договор
залога должен быть нотариально удостоверен. Существенными условиями
договора о залоге являются: вид залога, существо обеспеченного залогом
требования, его размер, срок исполнения, опись предмета залога.
Виды залога Залог с оставлением заложенного имущества у залогодателя:
ипотека, залог товаров в обороте или переработке; залог с передачей
заложенного имущества залогодержателю: заклад, залог ценных бумаг; залог
имущественных прав. По общему правилу, заложенное имущество остается у
залогодателя. Залогодержателю имущество передается в том случае, если об
этом прямо указано в договоре. Кроме того, существует имущество, которое не
может быть передано залогодержателю. К таковому относится имущество, на
которое установлена ипотека, а также заложенные товары в обороте или
переработке.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33
