Индоссамент совершается путем надписи на самом векселе или на добавочном листе. Число индоссаментов не ограничено. Индоссамент отличается от обычной гражданско-правовой уступки права требования. В случае уступки права требования тот, кто уступает, отвечает перед новым правообладателем только за недействительность переданного ему требования, но не за его неисполнение. Индоссант же несет ответственность за оплату векселя.
Вексельная гарантия. Платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля - гарантии по вексельному обязательству. Надпись об авале делается на лицевой стороне векселя или на добавочном листе. Аваль выражается словами «считать за аваль» или иной равнозначной формулой и подписывается авалистом. Для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне векселя. Может быть указано, за кого дана вексельная гарантия. В противном случае аваль считается выданным за векселедателя. Авалист, оплативший вексель, приобретает право предъявить регрессный иск к лицу, за которое поручился, и ко всем лицам, которые в силу вексельного обязательства обязаны перед лицом, за которое выдан аваль. Аваль является специфическим инструментом вексельного законодательства. Положения о поручительстве, предусмотренные ГК, к авалю не применимы.
Акцепт векселя. Наличие простого векселя говорит о том, что плательщиком по нему является векселедатель. При переводном векселе плательщиком выступает иное третье лицо. В этом случае вексельное законодательство предусматривает, что векселедатель может потребовать предварительного предъявления векселя плательщику с тем, чтобы тот выразил свое согласие (акцепт) на оплату векселя либо отказался от акцепта (п. 21 Положения о переводном и простом векселе). Акцепт векселя означает, что акцептант выразил согласие оплатить переводной вексель в установленный срок. В случае последующего неплатежа векселедержатель, даже если он является векселедателем, может потребовать от акцептанта в исковом порядке оплатить переводной вексель.
Обязанность предъявления векселедержателем векселя к акцепту может иметь место с назначением либо без назначения определенного срока (п. 22 Положения о переводном и простом векселе). Существуют обязательные сроки предъявления векселя к акцепту. Простой или переводной вексель сроком «по предъявлении» должен быть предъявлен к акцепту в течение одного года со дня его выдачи. Этот срок может быть сокращен или увеличен векселедателем.
Акцепт должен быть простым и ничем не обусловленным, но может быть ограничен частью суммы. Всякое иное изменение по сравнению с содержанием векселя равносильно отказу в акцепте. Ответственность акцептанта определяется содержанием акцепта.
Протест векселя. В тех случаях, когда платеж по векселю не был совершен, при наступлении срока платежа векселедержатель может предъявить иск к индоссантам, векселедателю и другим обязанным лицам. Защита прав, вытекающих из векселя, требует выполнения обязательной досудебной процедуры - протеста. Протестом является удостоверение в установленном порядке отказа в акцепте или платеже по векселю.
Протест совершается путем предъявления векселедержателем или его уполномоченным неоплаченного векселя в нотариальную контору по месту нахождения плательщика, а для векселя, подлежащего оплате у третьего лица, - по месту нахождения этого лица. Совершение протеста векселей в неакцепте и недатировании акцепта требует предъявления векселя в нотариальную контору по месту нахождения плательщика. Вексель должен быть предъявлен в нотариальную контору для совершения протеста в неплатеже на следующий день после истечения срока платежа по векселю, но не позднее 12 часов следующего дня.
Протест в неакцепте должен быть совершен в те же сроки, которые установлены для предъявления к акцепту. Если первое предъявление имело место в последний день срока, то протест имеет юридическую силу, если он совершен до 12 часов следующего дня.
Все лица, выдавшие, акцептовавшие либо индоссировавшие вексель, а также поставившие на нем аваль, несут солидарную ответственность перед векселедержателем.
Векселедержателю предоставлено право предъявить иск к каждому из этих лиц в любой последовательности либо ко всем вместе. Каждый из них, кто подписал вексель и оплатил его, имеет право регресса ко всем остальным. Предъявление иска к кому-либо из обязанных лиц не препятствует предъявлению исков к другим лицам независимо от порядка, в котором они дали свои обязательства.
Вексельное законодательство в соответствии с Единообразным законом о переводном и простом векселе устанавливает различные сроки вексельной давности для различных лиц. Векселедержатель вправе предъявить иск к акцептанту переводного векселя в течение трех лет с момента возникновения права на иск. Для предъявления иска к векселедателю установлен годичный срок со дня протеста или со дня срока платежа. Индоссанты друг к другу и к векселедателю могут предъявить иск в течение шести месяцев со дня оплаты векселя индоссантом или со дня предъявления к нему иска.
№16. Правовое положение акционерных обществ.
В соответствии со ст.96 ГК РФ и Федеральным законом от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах» акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Следует отметить главное принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью. Оно заключается в том, что при выходе из акционерного общества акционер, в отличие от участника общества с ограниченной ответственностью, не вправе ничего требовать от общества. Ибо сам выход здесь по общему правилу можно осуществить лишь путем продажи или иной передачи другому лицу принадлежавших акционеру акций, то есть в форме замены одного акционера на другого. Даже если все или большинство акционеров захотят покинуть свое общество, сделать это они смогут лишь указанным путем.
Существуют два вида акционерных обществ – закрытые (ЗАО) и открытые (ОАО).Следует также иметь в виду, что указанные общества являются разновидностями одной и той же общей организационно-правовой формы. Их различия состоят лишь в том, что закрытое общество, во-первых, не вправе проводить открытую подписку на акции (тогда как открытое общество по общему правилу может использовать как открытую, так и закрытую подписку на выпускаемые им акции); во-вторых, акционеры закрытого общества имеют право преимущественной покупки акций у выходящих из общества акционеров (ст. 97 ГК, ст. 7 Закона об акционерных обществах). Поэтому общие положения об акционерных обществах распространяются как на открытые, так и на закрытые общества.
Число акционеров в открытом обществе не ограничено (но может составлять и менее 50 участников, и даже быть равным одному в "обществе одного лица" ( абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК, абз. 2 п. 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах), тогда как в закрытом обществе оно не может превышать 50.
В связи с тем, что все акции акционерных обществ объявлены именными (п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах), необходим реестр их владельцев. Надобность в таком реестре возрастает в связи с тем, что подавляющее большинство акционерных обществ, как открытых, так и закрытых, в действительности не осуществляли эмиссию акций в бумажной форме. Надо признать, что в этих случаях акций как ценных бумаг просто не существует, а имеется та или иная форма учета прав акционеров (в том числе "бездокументарная" - в виде записей в компьютере, являющаяся в соответствии со ст. 149 ГК не "ценной бумагой", а способом фиксации прав).
Соответственно отчуждение (передача) прав акционеров происходит в этом случае не путем "купли-продажи ценных бумаг" (ибо их не существует, а "запись" не может быть объектом купли-продажи), а путем уступки прав (цессии), по нормам обязательственного права.
Передача акционерами своих прав (обычно выраженных в "безбумажной форме" или с помощью "сертификата акций") должна фиксироваться в реестре акционеров. При этом регистрируются не "сделки по купле-продаже" акций (ибо обязательной их регистрации не требуется), а изменение состава акционеров, что необходимо при сохранении именного характера акций. Эти функции осуществляет лицо, ведущее реестр, в том числе само акционерное общество (имеющее менее 500 акционеров-владельцев обыкновенных акций - п. 3 ст. 44 Закона об акционерных обществах). В этом случае никакой специальной лицензии на такую деятельность не требуется, ибо речь идет не о "специализированном реестре", а о самом обществе.
Высшим органом управления в обществе является общее собрание акционеров. Кроме того в акционерном обществе создается единоличны или коллегиальный исполнительный орган, а в обществе с числом акционеров более 50 – создается дополнительно контролирующий орган, который именуется наблюдательный совет или совет директоров.
№17. Гражданско-правовые обязательства.
В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора (договорные), вследствие причинения вреда (внедоговорные) и из иных оснований.
Сторонами обязательства являются должник (обязанное лицо) и кредитор (управомоченное лицо). В обязательстве в качестве каждой из его сторон - кредитора или должника - могут участвовать одно или одновременно несколько лиц.
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.
Кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено правовыми актами и условиями обязательства.
Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.
В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из правовых актов, условий обязательства или существа обязательства.
Досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из существа обязательства.
Если место исполнения не определено правовыми актами или договором, исполнение должно быть произведено:
- по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество - в месте нахождения имущества;
- по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;
- по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;
- по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства; если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника - в новом месте жительства или нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;
- по всем другим обязательствам - в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо - в месте его нахождения.
Денежные обязательства должны быть выражены в рублях. В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон. Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Российской Федерации по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке.
Исполнение обязательств может обеспечиваться при помощи таких инструментов, как залог, поручительство, банковская гарантия, неустойка, задаток, удержание и иными способами.
Прекращаются обязательства, прежде всего, надлежащим исполнением. Иными основаниями прекращения обязательств являются:
- отступное (согласно ст.409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.), размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами);
- зачет (согласно ст.410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования; для зачета достаточно заявления одной стороны);
- новация (согласно ст.414 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения; новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов);
- прощение долга (согласно ст.415 ГК РФ обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора);
- невозможность исполнения (в соответствии со ст.416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает);
- ликвидация юридического лица (согласно ст.419 ГК РФ обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.)).
№18. Гражданско-правовой договор.
Согласно ст.420 ГК РФ договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении либо прекращении гражданских прав и обязанностей. В договорах применяются правила о двусторонних сделках. Содержание договора - это конкретные правовые обязанности сторон.
Основным принципом, закрепленным в предпринимательской деятельности, является принцип свободы договора. Свобода договора выражается в трех основных положениях.
Во-первых, стороны сами определяют, вступать ли им в договор или нет и с кем из партнеров вступать, то есть выбор контрагента договора и решение вопроса о вступлении в договорные отношения, по Кодексу, - это выбор самих сторон. Это правило подкрепляется одним исключением: возможностью к понуждению заключения договора (об этом говорится в статье 421), но она допускается только в случаях, установленных законом, либо добровольно принятым на себя обязательством одной или двумя сторонами - контрагентами в договоре.
Во-вторых, стороны сами выбирают, какой договор будет опосредовать их отношения. Причем они могут выбрать не обязательно договор, предусмотренный законом, но и такой, который в законах вообще не упоминается, однако будет оптимально регулировать их отношения. Главное, чтобы этот договор не противоречил закону. Есть еще один вариант: стороны могут сформулировать, оформить свои взаимоотношения смешанным договором, то есть таким, который включает в себя условия, являющиеся элементами разных видов, предусмотренных законодательством. Здесь важен принцип, что к подобного рода договорам будут применяться нормы соответствующих договоров, элементы которых включены в условия договора.
В-третьих, стороны сами определяют условия договора по своему усмотрению. Но есть исключение. Которое говорит о том, что стороны обязаны руководствоваться обязательными (императивными) нормами закона, действующими в момент заключения договора.
Возмездный договор - это по сути договор, который порождает сложное обязательство, в силу которого каждая из сторон является одновременно и должником, и кредитором: в отношении того, что одна сторона должна сделать для другой, она является должником, в отношении же того, что она вправе потребовать от другой стороны, она является кредитором. Как правило, гражданско-правовые договоры в подавляющем большинстве являются возмездными. ГК закрепляет презумпцию возмездности гражданско-правовых договоров
Кодекс включает в себя два специальных типа договоров, ранее нам не известных: публичный договор и договор присоединения.
О публичном договоре - статья 426. Исходя из определения публичного договора, которое содержится в пункте 1, мы можем установить, что в качестве такого договора может быть признан договор, одним из контрагентов которого является коммерческая организация при условии, что договор предусматривает ее обязанности, которые эта организация по характеру ее деятельности должна выполнять в отношении каждого, кто к ней обратится. Например, договоры организации в отношении граждан на гостиничное обслуживание, медицинское обслуживание, розничную куплю-продажу и так далее - все это публичные договоры. Последствиями признания договора публичным является то, организация как субъект публичного договора не вправе необоснованно уклоняться от заключения договора; такая организация не вправе оказывать предпочтение в заключении договоров какому-либо из обратившихся к ней потребителей; основные условия договора должны быть одинаковыми для всех потребителей.
Статья 428 - "Договор присоединения". Это второй новый тип договоров, предусмотренный ГК. Договор может быть определен как договор присоединения, в зависимости от способа заключения договора, от того, вырабатывают ли стороны условия договора либо берут готовые стандарты и присоединяются к ним, от того, имелась ли у сторон принципиальная возможность заключить договор в обычном порядке.
Порядок заключения договоров регламентирован главой 28 ГК РФ.
Договор считается заключенным, если сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Согласно ст432 ГК РФ существенными условиями договора являются: во-первых, условие о предмете договора; во-вторых, условия, которые названы в законе в качестве существенных для договоров данного вида (например, в ГК для договора поставки существенным условием названы сроки поставки); в-третьих, условия, относительно которых по мнению сторон должно быть достигнуто соглашение, хотя бы они и были названы как существенные в законе.
Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту (т.е. предложение заключить договор), ее акцепта (т.е. полного и безоговорочного согласия с офертой), если законом не установлено иное.
Что касается формы договора, то договоры между юридическими лицами заключаются в письменной форме, т.е. когда стороны подписывают единый документ. В статье 434 есть изъятие для письменных договоров. Допускается обмен письмами, телеграммами и т.п., можно обмениваться информацией о заключении договоров посредством электронной либо иной связи. Главное - чтобы можно было достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Что касается оферты и акцепта, то оферта должна отвечать двум основным требованиям: 1) очевидно, должна быть выражена воля вступить в договорные отношения, 2) оферта должна содержать существенные условия договора. Молчание не является акцептом - это общее правило. Ответ на оферту может считаться акцептом, если такое ответ полный и безоговорочный. Акцепт на иных условиях, чем оферта, считается встречной офертой.
Помимо общего порядка заключения договоров кодексом предусмотрены специальные случаи, а именно:
- заключение договора в обязательном порядке (ст.445-446 ГК РФ)
- заключение договоров на торгах либо по результатам торгов (ст.446-449 ГК РФ).
В статье 450 приведены два основания для изменения или расторжения договора по решению суда, поскольку общим правилом является изменение или расторжение договора исключительно по соглашению сторон. 1) Решением суда можно расторгнуть договор, в случае, если будет доказано, что другая сторона допустила существенное нарушение условий договора. 2) Решением суда договор может быть расторгнут при существенном изменении
