статьям УК РФ.
Как мы уже отметили, признаками осуществления незаконной
предпринимательской деятельности являются:
. отсутствие государственной регистрации;
. отсутствие лицензии;
. деятельность с нарушением условий лицензирования.
Обязанность пройти государственную регистрацию закреплена Гражданским
кодексом РФ за всеми субъектами хозяйственной деятельности. Так, в
соответствии с п.1 ст.51 ГК РФ юридическое лицо подлежит обязательной
государственной регистрации в органах юстиции. Согласно п.1 ст.23 ГК РФ,
гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без
образования юридического лица только с момента государственной регистрации
в качестве индивидуального предпринимателя.
Юридическое лицо признается зарегистрированным (созданным) с момента
включения его в Государственный реестр предприятий, что подтверждается
выдачей ему свидетельства о государственной регистрации. Индивидуальный
предприниматель считается зарегистрированным с момента внесения сведений о
нем в реестр индивидуальных предпринимателей и присвоения ему
соответствующего реестрового номера, о чем предпринимателю также выдается
свидетельство о государственной регистрации.
Несмотря на то, что единственным документом, подтверждающим государственную
регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (будь то физическое
или юридическое лицо), является свидетельство о государственной
регистрации, отсутствие его (например, утеря) само по себе не может служить
основанием для признания предпринимательской деятельности такого лица
незаконной. Потеря свидетельства о регистрации не является основанием для
исключения из реестра и независимо от наличия у него свидетельства лицо
продолжает числиться зарегистрированным.
Так, приговором Курского городского суда Московской области от 18.10.99 г.
был признан виновным в занятии предпринимательской деятельностью без
государственной регистрации, сопряженном с извлечением дохода в особо
крупном размере житель города Курска Руднев В.А. Данный гражданин в течение
1996 года в нарушение Закона РФ «О регистрационном сборе с физических лиц,
занимающихся предпринимательской деятельностью и порядке их регистрации» и
ст.23 Гражданского кодекса РФ, занимался скупкой и продажей муки на
предприятиях города, оказанием посреднических услуг, что принесло ему доход
в размере 44175 рублей.
Незаконным предпринимательством является также предпринимательская
деятельность, осуществляемая без специального разрешения (лицензии) в
случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.
Согласно п.1 ст.49 ГК РФ, отдельными видами деятельности, перечень которых
определяется законом, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель
вправе заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение
лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в
ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не
установлено законом или иными правовыми актами.
Незаконное предпринимательство в виде осуществления деятельности без
необходимой лицензии, в соответствии с действующим законодательством о
лицензировании, будет иметь место в любом из нижеперечисленных случаев:
. лицензия отсутствует (например, не выдавалась);
. срок действия лицензии истек;
. лицензия аннулирована;
. действие лицензии приостановлено.
Так, приговором Курского городского суда Московской области от 20.09.99 г.
были признаны виновными в осуществлении предпринимательской деятельности
без специального разрешения (лицензии), сопряженной с извлечением дохода в
особо крупном размере (ст.171 ч.2 п.»б» УК РФ), Гайдар Т.Р. и Тухватский
Р.Г. Данные граждане, будучи учредителями юридического лица и являясь
ответственными за его производственно-хозяйственную деятельность,
осуществляли строительно-монтажные работы без лицензии в нарушение
Постановления Правительства РФ от 24.12.94 г. N 1418 «О лицензировании
отдельных видов деятельности» и Постановления Правительства РФ от 25.03.96
г. N 351 «Об утверждении положения о лицензировании строительной
деятельности». Всего от осуществления незаконной предпринимательской
деятельности в 1996-97 гг. указанными гражданами был получен доход в сумме
110.0 тыс.рублей.
Еще один пример:
Приговором Бугульминского горсуда Республики Татарстан от 14.07.99 г. был
признан виновным в аналогичном преступлении житель Бугульминского района РТ
Байтемиров К.М., который, являясь главой крестьянского хозяйства, в 1997-98
годах занимался реализацией нефтепродуктов, не имея на это лицензии. Судом
было установлено, что размер лицензионного сбора на реализацию
нефтепродуктов от общего объема товарооборота крестьянского хозяйства
составил 6061,8 рублей, что причинило крупный ущерб государству.
Еще один вид незаконного предпринимательства - осуществление
предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования,
указанных в выдаваемой субъекту предпринимательской деятельности лицензии.
Нарушение именно этих конкретных условий лицензирования и является
незаконной предпринимательской деятельностью.
Нарушение установленных в лицензии условий означает по своей сути их
фактическое несоблюдение. К подобным нарушениям относятся, в частности:
несоблюдение условий, предъявляемых к выпускаемой и реализуемой продукции
(например, условия об обязательной маркировке алкогольной продукции);
несоблюдение технических требований к осуществлению лицензируемого вида
деятельности (размер необходимой производственной площади, технические
характеристики производственного оборудования); осуществление деятельности
за пределами территории, указанной в лицензии, и другие нарушения.
Как следует из ст.171 УК РФ, уголовная ответственность за незаконное
предпринимательство наступает не всегда, а только в том случае, если
результатом такой деятельности стало извлечение дохода в крупном или особо
крупном размере либо если это деяние причинило крупный ущерб гражданам,
организациям или государству.
Доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает двести
минимальных размеров оплаты труда, доходом в особо крупном размере - доход,
сумма которого превышает пятьсот минимальных размеров оплаты труда.
Применительно к незаконному предпринимательству наиболее сложным является
вопрос об определении понятия крупного ущерба, приведенного в ст.171 УК РФ.
Указанной статьей не установлено, что следует понимать под крупным ущербом,
как его следует определять, каковы его границы.
Так как в законе отсутствуют четкие критерии определения размера ущерба, то
можно предположить, что, видимо, его определение должно производиться судом
исходя из конкретных обстоятельств рассматриваемого дела. Например, если
речь идет об ущербе, причиненном гражданину, то его размер определяется
исходя из материального положения этого физического лица. Если ущерб
причинен юридическому лицу, то важными факторами, влияющими на определение
размера причиненного ущерба, являются экономические показатели и финансовое
положение предприятия (организации).
Поскольку ущерб, нанесенный государству незаконной предпринимательской
деятельностью, выражается в форме неуплаты сумм налогов, сборов и других
обязательных платежей, то крупным (по аналогии со статьями 198 и 199 УК РФ)
следует признавать ущерб, сумма которого будет превышать:
. 200 МРОТ, если ущерб причинен физическим лицом;
. 1000 МРОТ, если ущерб причинен юридическим лицом.
Начиная с 1993 года начинает складываться судебная практика привлечения к
уголовной ответственности по данной категории дел.
Характерным в этом отношении является дело В., рассмотренное Лефортовском
межмуниципальным судом ЮВАО г.Москвы в 1998 году. Краткие обстоятельства
дела:
В. обвинялся в совершении преступления, предусмотренного ст.171 ч.2 п.“б”
УК РФ (осуществление предпринимательской деятельности без лицензии с
извлечением дохода в особо крупных размерах). Поводом и основанием для
возбуждения уголовного дела послужили материалы проверки ОЭП УВД г.Москвы.
По обстоятельствам дела, В. осуществил продажу продуктов питания на сумму
45 000 рублей без лицензии и в ходе контролируемой закупки был задержан.
Органами предварительного следствия В. инкриминирована незаконная
предпринимательская деятельность без специального разрешения (лицензии),
сопряженная с извлечением дохода в особо крупном размере. Требование о
наличии лицензии, якобы необходимой для осуществления данной деятельности,
содержалось, по мнению следствия, в ряде Постановлений Правительства Москвы
(№ 699 от 15.08.95 года, № 551 от 25.06.1996 года, № 553 от 02.06.1996 года
и др.). По мнению защиты, состав преступления в деянии В. отсутствовал.
Приговором суда В. Был признан виновным и осужден по указанной статье к
штрафу.
В кассационной жалобе на приговор суда адвокат указал на неправильное
применение норм материального права, в частности требования ФЗ РФ “О
лицензировании...”, ГК РФ, неправильное определение “дохода” по делу.
Определением судебной коллегии по уголовным делам Мосгорсуда приговор по
делу был отменен, жалоба удовлетворена, производство по делу прекращено.
При прекращении производства по делу суд применил к отношению по
лицензированию и принципам определения дохода нормы федерального
законодательства.
По делу В. органами предварительного следствия и судом первой инстанции под
“доходом В. от незаконного предпринимательства” была ошибочно учтена вся
сумма реализации от сделки.
С этого временит на практике за частую возникает вопрос: как определить
сумму дохода от незаконной предпринимательской деятельности? Приведем
пример:
«Органами следствия Леонов обвинялся в осуществлении незаконной
предпринимательской деятельности в сфере торговли, т.е. торговли
(подлежащей регистрации и лицензированию) без регистрации и лицензии с
извлечением неконтролируемого дохода в особо крупных размерах, а также в
сокрытии доходов (прибыли) в крупных размерах от налогообложения.
Леонов - директор зарегистрированного ТОО «АТЕ» с целью извлечения
неконтролируемого дохода перечислил в день ликвидации ТОО с его счета
предоплату за продукцию на счет АО «Туласпирт» завод «Весна» 11 081 344
руб. и на счет АО «Таопин» 5400 тыс. рублей по платежным поручениям от 7
июня 1994 г. (суммы указаны в неденоминированных рублях).
После ликвидации ТОО «АТЕ» Леонов занялся предпринимательской деятельностью
как физическое лицо без регистрации в администрации и без лицензии на
продажу ликеро-водочных изделий.
14 июня 1994 г. он получил в АО «Таопин» пиво, а с 14 июня 1994 г. по 26
декабря 1994 г. в АО «Туласпирт» завод «Весна» - водку «Русская» в
количестве 24 953 бутылки на сумму 40 219 378 руб. по 9 накладным.
Указанную водку Леонов реализовал с июня по декабрь 1994 года с торговой
наценкой 15% с «развала» в населенных пунктах Тепло-Огаревского района, а
