Следует учесть, что при лжепредпринимательстве всегда причиняется вред
общественным отношениям по поводу установленного порядка осуществления
предпринимательской деятельности, обеспечивающему нормальное развитие
экономики, затрагиваются финансовые интересы государства, законные интересы
других субъектов предпринимательской деятельности. Поэтому для квалификации
деяния в качестве лжепредпринимательства важен факт создания реальной
возможности для причинения крупного ущерба гражданам, обществу или
государству. Причинение же крупного ущерба в результате совершения этого
деяния, либо наступление иных тяжких последствий, следует рассматривать в
качестве квалифицирующих признаков. В этом случае уголовно-правовая норма
ст. 173 УК РФ могла бы принять следующий вид:
Статья 173. Лжепредпринимательство.
1. Лжепредпринимательство, т.е. создание коммерческой организации без
намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность,
имеющее целью получение кредитов, приобретение налоговых льгот, извлечение
иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, создавшее
возможность причинения крупного ущерба гражданам, обществу или государству,
- наказывается:
2. То же деяние:
а) совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной
группой;
б) повлекшее причинение крупного ущерба гражданам, обществу или
государству, - наказывается:
По нашему мнению, для того, чтобы ст. 173 УК РФ стала реально применяться
на практике21, необходимо установление уголовной ответственности за сам
факт совершения преступного деяния (формальный состав) совершенно
независимо от наступления или отсутствия вредных последствий.
Глава 4.Объективные признаки незаконного предпринимательства и
лжепредринимательства по уголовному закону России.
Предпринимательская деятельность, определяемая ст.2 Гражданским Кодексом РФ
как самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная
на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи
товаров, выполнения работ и оказания услуг лицами, зарегистрированными в
качестве предпринимателей в установленном законом порядке, является
основной формой экономической деятельности.
Поэтому государство обязано урегулировать законом соответствующие отношения
и охранять установленный законодательством порядок различными, в том числе
и уголовно-правовыми, средствами. Этим обстоятельством объясняется
актуальность проблемы защиты предпринимательства законного (легального) и
ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность и
лжепредпринимательство для отечественного уголовного законодательства.
Незаконное предпринимательство состоит в том, что лицо, игнорируя
установленный федеральным законодательством порядок, осуществляет
специфическую экономическую деятельность. Эта деятельность при наличии
государственной регистрации и, в ряде случаев, лицензии, могла быть
признана предпринимательской. Тем самым субъект осуществляет эту
общественно значимую деятельность вне сферы контроля государства.
Это создает условия для различных злоупотреблений, совершения иных
преступлений: налоговых, таможенных, связанных с использованием поддельных
документов, нарушением прав потребителей и иных хозяйствующих субъектов и
ряда иных. Наличие большого числа предпринимательских субъектов действующих
нелегально (в рамках так называемого теневого сектора экономики) создает
много проблем для государства. Оно сокращает возможности государства по
управлению народным хозяйством, устранению его диспропорций, контроля сферы
обращения, сокращает налоговую базу, стимулирует инфляцию.
Кроме того, данный сектор экономики является питательной средой для
всевозможных криминальных группировок, выполняющих в нем публичные
(властные) функции и инвестирующих в него основную часть нелегально
полученных доходов, а также составляет базу для коррупции государственных
служащих.
Ст. 171 УК РФ определяет незаконное предпринимательство как «осуществление
предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального
разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия)
обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние
причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо
сопряжено с извлечением дохода в крупном размере».
Новая редакция рассматриваемой статьи претерпела существенные изменения по
сравнению со ст.162-4 УК РСФСР (в редакции Федерального закона от 1.07.1993
г.) /См.: Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ,
1993, №32, ст.1231/. Была устранена – как условие привлечения виновного к
уголовной ответственности – необходимость предварительного наложения на
него административного взыскания за аналогичные деяния; были четко
определены необходимые последствия преступления – крупный ущерб; устранены
составы – осуществление деятельности, разрешенной только государственным
предприятиям, и незаконное предпринимательство в сфере торговли (ст.161-5
УК РСФСР).
Кроме того, УК РФ были введены квалифицированные составы; введен новый
состав деяния, сопряженный с извлечением крупного дохода; введен состав
преступления, лжепредпринимательство (ст.173 УК РФ).
Лжепредпринимательство законодатель определяет, как создание коммерческой
организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую
деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов,
извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной
деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или
государству.
Очевидно, что оно всегда посягает на имущественные отношения, одной из
сторон которых являются граждане, организации (всех форм собственности,
особо выделяются при этом кредитные организации) или государство, которым
причиняется крупный ущерб, тогда как незаконное предпринимательство может
иметь своим содержанием полезную для окружающих (деловых партнеров
незаконного предпринимателя) деятельность. Поэтому в обществе преобладает в
целом терпимое отношение к незаконному («черному» или «серому»)
предпринимательству.
Объективная сторона лжепредпринимательства выражается в создании в законных
формах коммерческой организации без цели вести соответствующую деятельность
(Учреждение некоммерческой организации, а равно и «лжерегистрация»
индивидуального предпринимателя, действующего без образования юридического
лица, по смыслу закона состава преступления не образует), тогда от
государства самого факта ведения бизнеса, чаще – преуменьшение реальных
масштабов и сокрытие целых направлений ведущегося легального бизнеса /См.:
Кошкаров А. Черная дыра// «Эксперт», 2000, 27 марта, с.30/.
Лжепредпринимательство, создание «фирмы-фантома» осуществляется без цели
ведения бизнеса в специально указанных противоправных целях: незаконного
получения кредитов и (или) освобождение от налогов, извлечения иной
имущественной выгоды, а также прикрытия запрещенной (т.е. противозаконной)
деятельности. Здесь мы имеем подготовленную деятельность к совершению
вполне определенных преступлений (незаконное получение кредита, уклонение
от налогов, легализация имущества добытого преступным путем и пр.), широко
распространенных в деятельности организованных преступных групп.
Как правило, такие группы имеют прикрытие в виде легальной коммерческой
структуры, или «холдинга» - клубка фирм и индивидуальных предпринимателей,
- укрывающих незаконно полученные доходы, представляющих их окружающим как
законно полученные (легализующие) и осуществляющих их нелегальное
инвестирование или перевод за рубеж. Такие группы устанавливают
коррупционные связи в органах государственной власти, правоохранных и
контрольно-ревизионных органах. /См. Егоркин В.М.,Колесников В.В.
Преступность в сфере экономической деятельности. СПб.,2000 С.157/. Поэтому
преступления ОПГ отличаются исключительно высокой латентностью.
Если родовым объектом всех преступлений в сфере предпринимательской
деятельности является установленный законодательством порядок осуществления
данной деятельности гражданами и юридическими лицами, то видовые объекты
могут существенно отличаться, как, например, выделяется такой специфический
вид бизнеса, банковская деятельность (ст.172 УК РФ).
Применительно к незаконному предпринимательству, видовыми объектами
являются те общественные отношения, которые охраняются государством в
конкретных отраслях экономики, в которых осуществляется незаконная
предпринимательская по содержанию деятельность: торговля, строительство,
транспорт, образование и иные.
Еще большим многообразием отличаются непосредственные объекты уголовно-
правовой защиты: порядок регистрации предпринимательских субъектов, порядок
государственного лицензирования определенных видов деятельности, порядок
осуществления предпринимателями лицензионных видов деятельности,
имущественные интересы различных хозяйствующих субъектов, включая
государство.
Объективная сторона незаконного предпринимательства отличается
разнообразием. Она может выражаться в трех основных формах или в их
различном сочетании: осуществление предпринимательской деятельности без
регистрации; осуществление предпринимательской деятельности без
специального разрешения (лицензии) в случаях, когда оно обязательно; с
нарушением условий лицензирования.
Осуществление предпринимательской по содержанию деятельности является
систематическое совершение лицом действий, обладающих определенным
единством и в этом единстве направленных на извлечение прибыли в результате
возмездного удовлетворения потребностей третьих лиц в предлагаемых товарах,
услугах, имуществе.
Вопрос о признании осуществляемой субъектом деятельности
предпринимательской деятельностью решаются судебноследственными органами в
зависимости от продолжительности и интенсивности возмездных действий,
объема получаемой прибыли и других факторов. Так, не является
предпринимательской деятельностью случайное и возмездное оказание услуг
знакомыми или иными лицами, разовое предоставление им своего имущества в
пользование за вознаграждение и т.п.
Если большинство составов преступлений против установленного порядка
предпринимательской деятельности являются формальными, то для незаконного
предпринимательства, а также лжепредпринимательства законодатель вводит
материальные критерии оконченного состава преступления. Это справедливо
ввиду широкого распространения сходных, но малозначительных деяний в
современном обществе.
Незаконное предпринимательство является оконченным в момент причинения
крупного ущерба или извлечения дохода в крупном размере (превыщающем 200
минимальных месячных размеров оплаты труда (ММРОТ), установленных на момент
совершения преступления); особо крупного ущерба (свыше 500 ММРОТ). Вместе с
тем, некоторые исследователи указывают, что состав преступления,
предусмотренного ст.171 УК РФ является формальным /См. Уголовное право.
