Таким образом, рассмотрение ипотеки было бы гармоничным в системе средств обеспечения исполнения обязательств, что отвечает сущности и назначению ипотеки при условии сохранения “вещного” элемента, что служит непосредственно защите интересов залогодержателя.
В заключении о понятии и сущности ипотеки стоит отметить следующее.
Договор об ипотеке требует соблюдения определённой формы,
нотариального удостоверения и регистрации (ст. ст. 334, 339 ГК, ст. ст. 8-
10, 19 Закона “Об ипотеке”).
Залогом может быть обеспечено только действительное требование. Если отсутствует обязательство, обеспеченное залогом - нет оснований для признания залога действительным. Залогом должно быть обеспечено конкретное обязательство, которое вытекает из соответствующего договора. В том случае, если обеспеченное залогом обязательство отсутствует, у кредитора не возникает право удовлетворения своих требований обеспеченных залогом. Это немаловажно в практической деятельности.
И, наконец, стоит упомянуть о том, что залог может возникать не только по договору, но и по закону (п.3 ст.334 ГК) (например, комиссионеру из комиссионного поручения, вещи, переданные перевозчику – ст.359 ГК ). В будущем, по мнению юристов, институт удержания имущества должника в таких случаях заменит применение залога по закону.
ГЛАВА II.
Ключевым понятием данной работы является представление предметов
ипотеки как недвижимого имущества – их правовой и экономической сущности.
Поэтому необходимо чётко представлять себе такую весьма сложную категорию
гражданско-правовых объектов, как недвижимое имущество.
Деление имущества на движимое и недвижимое берёт начало ещё в римском праве и воспринято практически всеми современными правовыми системами. В современном праве за недвижимым имуществом сохраняется особый правовой режим, предполагающий специальный порядок обременения и отчуждения, специальную регистрацию прав на недвижимость, некоторого ограничения этих прав и административного (природоохранительного, градостроительного и т.п.) контроля за их осуществлением1. Ясно, что вопрос о включении тех иных вещей в состав недвижимости имеет важное значение при оценке, продаже, залоге, завещании и других операциях с недвижимым имуществом.
Законодательное определение понятия “недвижимость” раскрыто в ст. 130
ГК РФ, согласно которой к недвижимости относятся земельные участки,
участки недр, водные объекты и всё, что прочно связано с землёй, то есть
объекты, перемещение которых невозможно без несоразмерного ущерба их
назначению, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, а
также подлежащие регистрации воздушные, морские суда, суда внутреннего
плавания, космические объекты. Перечень объектов, приравненных к недвижимым
вещам в ст. 130 ГК РФ не является универсальным для всех национальных
законодательств и исчерпывающим.
Например, недвижимостью по Французскому гражданскому кодексу являются
земледельческие орудия, семена на участке и другие вещи, а также права (ст.
594 Французского ГК). Вообще, французская доктрина смешивает относимоси
вещи и недвижимости “по назначению” – предметы, которые собственник
поместил на свою недвижимость для её обслуживания и эксплуатации (например,
животные, земледельческие орудия, промышленное оборудование и т.д.) и “по
природе” - способу прикрепления недвижимости (например, сама земля,
растения, строения, трубопроводы), хотя связь между этими признаками не
всегда присутствует1.
Понятие, приведённое в ст. 130 ГК РФ, не отражает должным образом
такого сложного гражданско-правового объекта как недвижимость.
Законодательство не раскрывает точного содержания понятия “имущество”, что
является существенным применительно к недвижимости. Так, в Гражданском
Кодексе РФ используются различные (в зависимости от ситуации) по объёму
понятие “имущества”: под ним могут пониматься отдельные вещи или их
совокупность (ст.ст. 15,46); вещи, деньги и ценные бумаги (ст.ст. 302,307);
вещи, деньги, ценные бумаги, а также имущественные права (ст.ст. 18,56).
Аналогичной позиции придерживалась и русская дореволюционная юриспруденция: “содержание имущества с юридической точки зрения выражается с одной стороны в: 1) совокупности вещей, принадлежащих лицу на праве собственности и в силу иных вещных прав и 2) в совокупности прав на чужие действия …, а с другой 1) совокупности вещей, принадлежащих другим лицам, но находящихся в его обладании, 2) совокупности обязательств, лежащих на нём” 2.
Приведённая цитата наиболее полно раскрывает содержание понятия
“имущество“, включающее в себе также имущественные права и права
требования. Вместе с тем такое понятие, верное с теоретической точки зрения
вызывает определённые сложности в понимании предмета как такового. Смешение
объективно материально реализованного предмета недвижимости и имущественных
прав в отношении него приводит к усложнению конструкций практически всех
гражданско-правовых институтов. Так, в отношении ипотеки, используя данный
подход, следует говорить не о залоге объекта недвижимости, а о залоге права
собственности или права хозяйственного ведения данным объектом, что не
соответствует действительности и приводит к смешению различных по
содержанию понятий залога права и залога объекта недвижимости.
Получается, что при использовании понятия “имущество” требуется дополнительное уяснение того, что именно имеется в виду в данном конкретном случае, в частности, при рассмотрении ипотечных правоотношений.
Критика законодательного определения понятия “недвижимость” связана с
непоследовательностью отнесения объектов к недвижимым. Следуя п.1 ст.130
ГК, вещь может быть отнесена к разряду недвижимых при наличии прочной связи
её с землёй и невозможности её перемещения в пространстве без определённого
ущерба ей. Также в качестве необходимых признаков недвижимости в теории
гражданского права указываются прочность и непотребляемость. Насколько эти
признаки реально применимы к объектам, относимым современным
законодательством к разряду недвижимых?
Так, примером, что далеко не всем перечисленные в ст.130 ГК в качестве недвижимости вещи беспрекословно обладают всеми данными признаками, является предприятие, в состав которого входят вещи “абсолютно движимые” – продукция, сырьё, инвентарь, но в отношении них также устанавливается законом режим недвижимости. И вполне обосновано.
К разряду недвижимых законом также отнесены многолетние насаждения.
Однако, по мнению практиков “рассмотрение любых многолетних насаждений в
качестве недвижимости просто абсурдно”1. Ведь при этом возникают вполне
уместные вопросы, касающиеся оборота данного объекта: кто будет
осуществлять регистрацию сделок с многолетними насаждениями, что может
служить в качестве правоустанавливающего документа на данный момент?
Воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические
объекты вообще не имеют связи с земной поверхностью и относятся к объектам
недвижимости только в связи с необходимостью их государственной регистрации
и особой социальной значимостью данных объектов в гражданском обороте.
Аналогичный аргумент можно выдвинуть и против признания недвижимостью жилых
помещений в домах и иных строениях, а также квартир (они отнесены к
недвижимости Гражданским Кодексом и Федеральным законом “Об основах
федеральной жилищной политики”). Здания и сооружения благодаря достижениям
благодаря достижениям современной техники также уже не настолько прочно
связаны с землёй, их местоположение может быть существенно изменено путём
передвижения без особого ущерба для их целевого назначения.
Пожалуй, единственным классическим объектом недвижимости может быть
признан участок земли, поскольку именно земная поверхность является
объективно недвижимой по крайней мере относительно самой себя). Вместе с
тем выступление земли в гражданском обороте России выступает под знаком
законодательной неустойчивости из-за отсутствия основополагающего
нормативного акта по данному вопросу – Земельного кодекса. Кроме того,
некоторые специалисты сомневаются в возможности отнесения земли к
имуществу, ссылаясь на альтернативный характер ст.130 ГК. В этой статье
используются три обозначения используемого нами предмета: “недвижимые
вещи”, “недвижимое имущество”, “недвижимость”. Анализ данной статьи
приводит к мысли об идентичности этих понятий. В связи с этим вопрос о том
“всякая ли недвижимость является имуществом, и отрицательный ответ на это
представляются не совсем уместными в отношении земли”1. Земля, безусловно
обладающая признаками имущества и имеющая экономическую ценность, также
должна участвовать в гражданском обороте.
Таким образом, к недвижимости относятся материально реализованные,
существенные по объёму и стоимости объекты большинство из которых связаны с
землёй и зависимы от неё, чей правовой режим близок к земельному, а
гражданский оборот которых связан со сложной системой государственной
регистрации прав и их перехода специально уполномоченным на то
государственными органами в силу их особой государственной значимости.
Данное определение вряд ли может быть признано научным, однако оно уже
фактически применяется на практике.
В завершении рассмотрения данного вопроса замечу, что выделение недвижимости из остального имущества объясняется не только важностью для экономики страны имеющихся природных ресурсов, тесной связью с недвижимости с землёй, но и с тем, что к недвижимости относятся наиболее ценные и значимые объекты. Это требует их специальной регистрации в гражданском обороте, что находит своё отражение в особенностях содержания многих правоотношений, особом порядке и форме заключения договоров, предметом которых является недвижимое имущество. Некоторые правоотношения могут иметь объектом только недвижимое имущество, например, ипотека.
ГЛАВА III.
Полноценное представление о предмете ипотеки не представляется возможным получить без знания истории становления такого правового института как ипотека. Несколько слов об этом.
Залог, как гражданско-правовой институт имеет длинную историю развития. Не меняя своей сущности, как средства обеспечения обязательства, он значительно изменил свои основные элементы. Анализ залогового законодательства показывает, что этот институт возник одновременно с пользованием частной собственности. Возможности передачи в залог общинной, семейной и других видов коллективной собственности было исключено или существенно ограничено.
История залога исчисляется, таким образом, многими столетиями. Ещё в
Вавилоне в VI веке до н.э. существовали банкиры, выдававшие ссуды под залог
ценностей. В известном древнеиндийском источнике права Законах Ману (II в.
до н.э.) залогу были уже отведены отдельные нормы (сдача имущества под
залог – одно из восемнадцати оснований судебного разбирательства).
Однако, наиболее развитую форму залоговое право получило в Древнем
Риме. Это обусловлено высоким уровнем развития экономических, а вместе с
ними и правовых отношений, и именно регулирование экономики правом
уменьшало возможность вмешивания административных мер. Как только одно лицо
пообещало другому выдать ссуду, оно стало задумываться о гарантиях её
возврата. А когда кредит получил широкое распространение, поиски способов
обеспечения возврата ссуды стало предметом деятельности юристов. И такие
способы были найдены – неустойка, поручительство, залог 1.
Неустойка – угроза уплаты процентов за несвоевременный возврат ссуды безусловно дисциплинировал должника, а если к моменту возврата кредита у должника не оставалось имущества даже для погашения основного долга, а не то чтобы ещё и уплаты неустойки. Что же касается поручительства, то где гарантия, что средств для погашения кредита не окажется не только у должника, но и у поручителя. В то же время получение ссуды с экономической точки зрения становится всё более необходимым, а должнику всё труднее добиться доверия кредитора, доверия, основанного только на личности должника. Но ведь сам ссудополучатель обладает, как правило, каким-то имуществом, которое он мог бы сделать вместо себя самого гарантом возврата долга. Для этого необходимо, чтобы имущество оставалось в наличии у ссудодателя до погашения ссуды, и чтобы он мог воспользоваться этим имуществом. Древнеримские юристы прошли долгий путь прежде чем выработали нормы залоговых правоотношений, которые затем успешно влились в современное право. Но со временем, сама жизнь подсказала древним юристам, что если заложенное имущество оставлять во владении и пользовании должника, лишив его лишь временного права отчуждения этой вещи, возможности своевременного возврата кредита возрастают. Такая форма залога, когда имущество оставляется во владении и пользовании залогодателя родилась в Греции и получила название ипотека.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11
