судопроизводства.
Из этого следует необходимость составления в письменной форме
уведомления защитником следователя о желании участвовать в следственных
действиях.
Однако некоторые следственные действия носят неотложный характер и
промедление с ними чревато утратой доказательств. К тому же у следователей
в производстве, как правило, находятся десятки уголовных дел. И в то же
время следователь не должен приглашать защитника для участия в следственном
действии в «пожарном» порядке, когда срок предварительного следствия
истекает либо уже истек.
Поэтому, думается, что защитнику, принимающему на себя защиту по делу,
целесообразно соизмерять свои возможности, чтобы не создавать осложнений
следователям или не свести защиту к участию лишь в допросе подозреваемого и
выполнение требований статей 201-203 УПК РСФСР. Целью участия адвоката в
следственных действиях, проводимых с обвиняемым, может быть:
психологическая поддержка своего клиента, обеспечение законности выполнения
данного следственного действия, соблюдения прав и законных интересов
подзащитного, установления фактических данных, интересующих защиту.
Представляется, что защитник не должен выступать только в роли статиста при
проведении того или иного следственного действия с участием его клиента. Он
должен активно и целенаправленно готовиться к его проведению (уяснить
сущность проводимого следственного действия, особенности его производства,
круг участников, их права, наметить вопросы, которые необходимо решить в
ходе производства следственного действия). Вся эта подготовительная работа
будет способствовать эффективному участию защитника в проведении
следственного действия. В ходе производства следственных действий с
участием обвиняемого адвокат может с разрешения следователя использовать
звуко- и видеозапись для своих надобностей. Представляется, что с данным
положением следует согласиться, так как с одной стороны, казалось бы,
препятствий для использования защитником оргтехники не должно быть, так как
это создает значительные удобства, экономит время и, кроме того, может
предупредить внесение изменений в протокол следственного действия. Но с
другой стороны, изготовление фотокопии протокола допроса или его фонограммы
может привести к разглашению тайны предварительного следствия. Из этого
следует, что в целях сохранения всех материалов дела в полной тайне,
необходимо разрешение следователя на использование оргтехники. Это, конечно
же, не лишает защитника и его подзащитного права ходатайствовать о
процессуальном применении звуко- или видеозаписи.
Полнота и правильность фиксации в протоколе результата следственного
действия подтверждается, в том числе, и подписью участвующего защитника. И
это весьма ответственный этап участия адвоката в следственном действии.
Если адвокат не отразит по какой-либо причине в протоколе допущенные
нарушения или неполноту установленных обстоятельств, в последующем он
фактически утрачивает возможность оспаривать результаты проведенного
следственного действия с его участием.
Согласно ст.51 УПК РСФСР адвокат, участвующий в производстве
следственного действия, имеет право задавать вопросы допрашиваемым лицам. В
судебной практике адвокат участвовал в следственных действиях, проводимых с
участием подзащитного, в 124 случаях, а в 17 случаях задавал вопросы
допрашиваемым. Закон не устанавливает, что для реализации данного права
требуется получение разрешения у следователя. Однако последний вправе
отвести вопрос защитника с обязательным занесением отведенного вопроса в
протокол. Не устанавливает закон и момент, когда защитник может задать
вопрос, так как адвокат может задавать вопросы не в любой момент
следственного действия, то есть тогда, когда он сочтет это нужным.[49]
Думается, что защитнику удобней уведомит следователя о намерении задать
вопрос, когда в этом возникает необходимость, чтобы не лишать намеченному
следователем ходу следственного действия, и предоставить следователю решить
вопрос о его моменте. Следователь же решает, как поступить: предоставить
возможность сделать это по ходу следственного действия или после его
окончания.
На наш взгляд, единственный случай, когда защитник должен вмешиваться в
ход следственного действия, это если следователь применяет неправомерные
действия или приемы. Кроме того, адвокату необходимо посоветовать своему
подзащитному не отвечать на вопросы, которые таят в себе какие-либо
ловушки, так как никто не вправе заставить обвиняемого давать показания.
Думается, что адвокат вправе так поступать, так как он не допускает
нарушения процессуального закона или, по крайней мере, адвокатской этики.
Дача показаний не является обязанностью подозреваемого и обвиняемого.
Одним из наиболее информативных следственных действий является допрос
обвиняемого. Смысл участия защитника в допросе обвиняемого состоит в том,
чтобы обеспечить проведение допроса в рамках закона, не допустить
применения в ходе допроса угроз, грубости, физического или психического
насилия, защитить законные интересы обвиняемого, способствовать выявлению
фактов, оправдывающих или смягчающих его наказание. О времени и месте
допроса обвиняемого защитник узнает от следователя, если он не просил
последнего при вступлении в процесс заблаговременно извещать его о дате
следственных действий с его подзащитным. Если защитник по какой-либо
причине не может принять участие в допросе в назначенное время, то по
обоюдному согласию стороны могут скорректировать дату и время допроса
обвиняемого.
Передо допросом защитник может встретиться наедине с обвиняемым и
обсудить план защиты на предстоящем допросе, в том числе и круг вопросов,
которые могут быть поставлены допрашиваемому. В процессе допроса защитник
вправе задавать вопросы допрашиваемому и делать письменные замечания по
поводу правильности и полноты записей в протоколе. Если следователь отведет
тот или иной вопрос, защитник должен требовать внесения в протокол этого
вопроса и основания его отвода. Защитник может задавать обвиняемому такие
вопросы, ответы на которые он может с большой степенью вероятности
прогнозировать и которые будут вписываться в выработанную линию защиты.
Иногда защитник может обратиться к следователю к ходатайством прервать
допрос и предоставить ему свидание с обвиняемым. Такая необходимость
возникает при допросах в конфликтных ситуациях. Думается, что
удовлетворение такого ходатайства не будет противоречить закону и может
явиться тактически правильным. Так как позволит снять создавшееся
напряжение и не углублять наметившийся конфликт.
При подписании протокола защитник вправе делать письменные замечания по
поводу правильности и полноты записей этого следственного действия. это
можно сделать как в самом протоколе допроса, так и в виде отдельного
заявления, которое приобщается к протоколу.
В настоящее время важнейшим средством, с помощью которого защитник
может повлиять на ход предварительного расследования, являются
ходатайства, которые он вправе заявлять.
Ходатайство – это официальная просьба о выполнении каких-либо
процессуальных действий, принятии решений.[50] Ходатайства защитника должны
касаться только обстоятельств, оправдывающих или смягчающих вину его
клиента.
Кроме того, они должны быть заявлены вовремя, т.е. не должны быть
отклонены на последующие этапы расследования, тем более если есть основания
для прекращения уголовного дела или переквалификации обвинения или
изменения меры пресечения. По мнению некоторых авторов, заявление или
незаявление ходатайств выражают позицию защитника по делу в стадии
предварительного расследования.[51] Думается, что если адвокат не заявляет
ходатайство о прекращении дела в целом или в части, то это означает, что он
фактически признает, что для данного решения нет оснований, и,
соответственно, признает в косвенной форме обвинение доказанным.
Как показала судебная практика, количество заявленных ходатайств не так
велико. Из 600 дел только в 111 защитой были заявлены письменные
ходатайства на предварительном следствии, при этом количество ходатайств
составило 141. Объяснить это можно с разных точек зрения.
Прежде всего, небольшое количество ходатайств можно объяснить тем, что
вопрос их разрешения полностью зависит от органа, в производстве которого
находится дело. Думается, что дефицит времени и сформировавшаяся
убежденность следователя в виновности обвиняемого могут привести к тому,
что он предвзято отнесется к ходатайствам защиты и отклонит их.
Вторая проблема с заявлением ходатайств заключается в том, что нет
законодательно установленных сроков разрешения ходатайств.
Третья проблема может крыться в недостаточной мотивированности
ходатайств со стороны защитника. Представляется, что просьба, содержащаяся
в ходатайстве, должна быть обоснована в той мере, в какой это возможно.
Ходатайства могут основываться на материалах дела и на предоставляемых
дополнительных материалах.[52]
Защитник может заявить довольно большое количество ходатайств по
множеству вопросов, касающихся защиты интересов обвиняемого. Думается, что
для каждого вида ходатайств имеется тот минимум аспектов, которые защитник
обязан указать и обосновать в своей просьбе. Например, при заявлении
ходатайства о предоставлении возможности реализовать прямо выраженное в
законе право защитнику достаточно указать соответствующую норму УПК.
Ходатайства должны указывать также, какое имеющее значение для дела
обстоятельство просит установить защита. «При этом важно четко
сформулировать в ходатайстве сущность этого обстоятельства, убедительно
показать, что это обстоятельство может имеет значение для дела»[53].
Исходя из вышесказанного, думается, что более целесообразно и
эффективно, чтобы ходатайство, заявленное защитником было в обязательном
порядке составлено письменно. Как правильно отмечает А.Д. Бойков, «оформляя
ходатайство письменно, адвокат относится к нему более ответственно: он
вынужден анализировать обстоятельства дела и собранные доказательства,
аргументировать излагаемую просьбу. Это обязывает и следователя, который не
может безмотивно отклонить убедительно обоснованное ходатайство»[54].
Представляется, что более предпочтительно письменное ходатайство.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11
